Развитие представлений о теории государства и права в РФ
1. Формирование основ науки теории государства и права.
2. Дореволюционный этап в российской теории государства и права.
3. Советская теория государства и права.
4. Теория государства и права в условиях глобализации.
I. Возникновение теории государства и права было сложным и противоречивым. Взгляды на государство и право основывались на закономерностях общественной жизни определённого исторического периода. Первой формой познания государства и права была религиозно-мифологическая трактовка. Судя по сохранившимся оригинальным источникам во 2-ом – 1-ом тысячелетии до н.э. у всех народов господствовали представления о божественном происхождении государства и права. В Древнем Китае – император не только сын неба, но и отец своего народа. Он связывал земные порядки с небесными силами. В Древнем Египте боги наряду с фараоном были вершителями власти на земле. Примерно с середины 1-го тысячелетия усиливается процесс рационализации знаний, формируется философия, в рамках которой изучалось государство и право. Это связано с именами Конфуция, Платона, Аристотеля (изучил устройство 158 греческих полисов). Актуальным был вопрос о наилучшем государственном устройстве.
Активная правообразующая деятельность древнеримских юристов привела к возникновению самостоятельной юридической науки .Изначально занятие правом в Риме было занятием понтификов, коллегий жрецов. Ежегодно один из понтификов сообщал частным лицам позиции коллегии по правовым вопросам. Начало светской юриспруденции связано с именем Гнея Флавия. Он похитил и опубликовал сборник юридических формул, употребляющихся в судебных разбирательствах. В 253 г. до н. э. первый верховный понтифик из плебеев Тиберий Корунканий начал в присутствии учеников обсуждать юридически вопросы, положив начало публичному обучению юриспруденции. Известный римский юрист Ульпиан определил её как «познание божественных и человеческих дел, знание справедливого и несправедливого», то есть для правопонимания римских юристов было характерным совпадение права и морали.
Разделение между правом, этикой и философией происходит в 16-м веке благодаря Н. Макиавелли –«Государь», «История Флоренции» - он обосновал политическую науку, как самостоятельную область общественного знания. Преодолев религиозную традицию, рассматривает государство и право как природные, естественные факторы. Макиавелли первым отделил государство и общество, первым отделил право и политику от морали. – Они, по мнению Макиавелли, основаны на практике и опыте, а не на религии христиан или моральных догмах.
Тогда же в 16 веке формируется самостоятельное направление в юриспруденции – энциклопедия права; в 17-18 вв. формируется философия права; в начале 20 века – социология права.
Сам термин «Теория государства и права» был введен немецким юристом Адольфом Меркелем в 70-ые годы 19 века. Основоположником же данной науки традиционно считается английский юрист Дж Остин, издавший в 1832 году цикл лекций «О предмете науки права». Он считал, что в системе юридических наук должно существовать общее правоведение, ставящее своей задачей исследование понятий, лежавших в основе позитивного права различных государств. В 1874 году А. Меркель сформулировал общую теорию государства и права как продолжение всех юридических наук.
II. Начало систематического изучения юриспруденции в России связано с практической потребностью в грамотных управленцах, работниках государственных учреждений. Указом Петра I в 1720 г. было определено, что для получения необходимых юридических знаний для работы в государственных учреждениях дети дворян ("из шляхетства") должны были пройти обучение в юстиц-коллегии или в школе, специально для этого учрежденной при канцелярии Правительствующего сената. Профессиональную подготовку юристов продолжили российские университеты, и первый из них - Московский университет.
Первым российским профессором права был С. Е. Десницкий, преподававший в Московском Университете с 1767 – по 1787-е годы. Он считал, что в числе общих дисциплин, которые юрист должен изучить, должны быть грамматика, риторика, логика, физика, и естественное право.
Первые российские профессора были в большинстве своем из практических работников, а общетеоретические знания преподавались иностранными профессорами. Западная правовая мысль того времени основывалась прежде всего на принципах естественного права, но эта доктрина с её идеей разума в силу значительной абстрактности не могла служить должной опорой для формирования общей правовой теории в России, из-за практической направленности отечественного правоведения, и особенностей российской общественной жизни.
Вообще, в российских университетах укрепились позиции исторической школы права. Поэтому предпочтение в преподавании было отдано не естественному праву, как на Западе, а законоведению. В первую очередь требовались подготовленные кадры для государственной работы. Препятствием же для развития общей теории правоведения была и неупорядоченность российского законодательства.
В первые десятилетия XIX в. законодательное творчество как одна из государственных функций по значимости постепенно выдвигается на одно из первых мест. Государственные преобразования в царствование Александра I выявили потребность в качественном изменении подготовки юристов. На качество знаний по праву экзаменовались чиновники по специальному Указу 1809 г. Осуществление законодательства стало деятельностью, требующей от ее исполнителей не только совокупности определенных знаний, но и достаточного уровня специальной теоретической подготовки. Повышение общетеоретической подготовки диктовалось необходимостью в специалистах, способных одинаково успешно служить и на государственной службе, в суде, и в науке.
Отечественное правоведение в российских университетах зарождалось с одной-единственной кафедры отечественного законодательства - "кафедры права Российской Империи". По университетскому уставу 1804 г. на этой кафедре изучался курс "Энциклопедия, или Общее обозрение системы законоведения, российские государственные законы, т.е. законы основные, законы о состояниях и государственные учреждения". Этим курсом в целом охватывалось изучение значительной части российского законодательства, и преподавание его строилось преимущественно на освоении законодательного материала и практическом его применении.
До 1835 года на юридических факультетах преподавали философию права, то есть учение об абсолютных началах права на основе исторического материала. С 1835 года, после принятия университетских уставов философию права сменила энциклопедия права – краткие сведения о всех юридических науках. Данная дисциплина знакомила так же с общими понятиями права и его компонентами. Например, «Очерки юридической энциклопедии» Н.К. Ренненкампфа (1868) включали в себя понятие права, правонарушения, общую характеристику методов научного изучения и практику правовых действий.
Теория права прочно утверждается в российском правоведении, благодаря курсам Н.М. Коркунова, Л.И. Петражицкого, Хвостова В.М, Шершеневича Г.Ф. Коркунов в «Лекциях по общей теории права» (1907) подчёркивал, что философия права и энциклопедия права утрачивают самостоятельное значение и становятся подготовительной стадией к содержанию общей дисциплины теории государства и права. В этом курсе Коркунов рассматривал большую часть вопросов, входящих в современные программы (понятие субъектов и объектов права, источники права, условия его развития). Ещё более актуальным является курс Шершеневича Г.Ф. «Общая теория права». Он подчёркивал важность разграничения права и правовых идеалов, в том числе справедливости.
Согласно научному фольклору советский курс общей теории государства и права был именно курсами Шершеневича, слегка разбавленный марксизмом (вопросы источников права, применение норм права, понятие и структура норм права, правоотношения, системы права). Сходство трактовок объясняется прежде всего общим пониманием права как закона.
Таким образом, российская юридическая наука, возникла в 18 веке, и на протяжении первых полутора столетий вырабатывалась самостоятельными авторскими концепциями. Первоначальной задачей было не теоретическая обработка права, а его элементарная систематизация. На новый уровень отечественную юриспруденцию вывели два события, и оба носили внешний по отношению к науке характер (хотя и имели основания, подготовительные размышления в ней), а именно издание Полного Собрания Законов и Свода Законов Российской Империи и судебная реформа 1864 г. Правовые изменения приобретают практический характер. Сформировавшееся в это время поколение юристов заложило основы дальнейшего развития науки, как в дореволюционный, так и в советский период. В качестве исходной модели была воспринята лидировавшая в то время германская юриспруденция. Однако, при всей зависимости от германских образцов, особенностью российского правоведения было то, что право не воспринималось как идеальный социальный регулятор. Для российской правовой мысли характерна идея преодоления права. Если для Запада правовой мир – будущее, идеальное, то в российском варианте – это настоящее, отражающее несовершенство человека (в условиях традиции связанное с первородным грехом, в светской – с общественными условиями.) Идеал предполагает восстановление или создание совершенного человека, которому право не будет нужно. Поэтому и самому юридическому мышлению свойственна двойственность, понимание компромиссности своих задач. Данный подход не является уникальным. Специалисты в области сравнительного правоведения выделяют сходные позиции в странах мусульманского права, конфуцианской модели правопонимания .
На Дальнем Востоке также свойственны сомнения в ценности права, в его европейском понимании, что свойственно Западу. Характерна ориентация на компромисс, на сохранение обеими сторонами спора «своего лица», а потому право как слишком категоричное, формальное средство используется редко, прибегнуть к нему – крайнее средство, и избравшая его сторона должна понимать, что принимает и все неизбежные издержки такового выбора, так как предпочла свою выгоду общему интересу.
Социальный порядок как компромисс представлен правосудием крестьянских общин в 19 веке. Но в среде интеллигенции формируется подход бескомпромиссного достижения идеала правды и справедливости, при этом реальный компромиссный мир может быть принесён в жертву. Право при этом выступало как видимое средство охраны формальной справедливости, препятствующее осуществлению подлинной справедливости. Эти установки характерны как для дореволюционной теории права, хотя в ней и присутствовали элементы либерального правопонимания, так и для советского этапа в правоведении. Остаются они актуальными и в наше время.
III.
Советская юридическая концепция была заложена в ходе знаменитых «дискуссий» конца 30-ых годов, а полноценное каноническое выражение обрела на рубеже 50-х – 60-х. Её чертами был отказ от предлагавшейся в 20-е годы радикальной смены парадигмы, перехода к иному типу юридического мышления, и возврат к методам позитивистского направления дореволюционной юриспруденции. Если принцип «отмирания права» в годы «военного коммунизма» принимался как свершившийся факт, то для советской науки «нормального» периода такой взгляд потерял актуальность – отмирание права и государства было признано долгим процессом и с практической точки зрения не учитывалось. Однако, сохранилось при рассматривании общих проблем, обосновывая стремление к необязательности находить юридические решения социальных вопросов.
Можно выделить следующие черты советской теории права:
1. позитивистское приравнивание права к системе норм, содержащихся в нормативно-правовых актах государственной власти;
2. безоговорочное принятие легальных дефиниций как основы для научной разработки понятий, а зачастую отождествление второго с первым;
3. двойственность в отношении методов практического истолкования правовых норм: с одной стороны, восприятие права как логической системы, и соответственно, ориентация на понимание правового исследования как логического вывода; с другой – подчинение права социальной целесообразности (и в теоретическом плане вытекающее из признания вторичности права, его производности от экономических факторов и обеспечительного его характера);
4. подчинение частного права публичному, с преобладанием методов публично-правового регулирования. Прежде всего – предписание.
5. советская юриспруденция своего классического периода (50-х – 70-х гг.) характеризовалась теоретической замкнутостью. Нужно отметить, что для самой советской юриспруденции данная замкнутость не носила особо отрицательного характера, поскольку зарубежные разработки исходно ориентировались на принципиально иные, чем существовавшие в Советском Союзе, общественные условия и их результаты даже при возможной информационной открытости не могли иметь сколько-нибудь важного значения для развития советской юриспруденции. Но с изменением условий, с середины 80-х годов, этот разрыв дал многочисленные негативны результаты:
во-первых, дореволюционная юридическая теория оказалась воспринятой как идеальная;
во-вторых, отрыв от западного юридического мышления при изменившихся условиях привёл к его прямому заимствованию. Таким образом, массив законодательных актов… был создан под сильным влиянием западных модельных законов, а теория, которая должна была осмыслить и привести законодательство к состоянию практического применения, оказалась отстающей на целый век.
В целом, в советский период были достигнуты следующие результаты: 1) установление общих устойчивых определений, 2) единство в признаваемых методах исследования, 3) единство в общетеоретической базе социальных наук, 4) создание базовых концепций во всех основных областях юридического знания. Так, в области гражданского права: была сформулирована общая концепция права собственности (как триады с оговоркой о законодательно устанавливаемых пределах осуществления правомочий собственника) и права социалистической собственности; сформировано – при всех расхождениях –некоторое единство в подходах к рассмотрению сущности юридического лица; выдвинуто учение о праве оперативного управления, разрешившего конфликт между государственной собственностью и правомочиями, принадлежащими предприятиям, и получившее законодательное закрепление уже в Основах 1961 и ГК 1964.
III.Современная теория государства и права находится в глубоком методологическом кризисе. Это связано и с отсутствием единого идеологического подхода к социальному познанию, и с развитием собственных научных знаний, а также с изменениями, происходящими в объектах изучения – государстве и праве.
При этом подчёркивается, что настоящее юридическое образование не в состоянии охватить все аспекты позитивного права, оно должно обучать определённому способу мышления. Важно уметь оценивать возникающие проблемы, рассматривать все стороны конфликта, применять определённые техники в реализации права. Поэтому юридическое образование должно в определённой мере дистанцировать от деталей законодательства, конкретного государства, которые быстро устаревают. Главную роль должны играть общетеоретические науки: сравнительное правоведение, правовые методы, обучение нормотворческим технологиям. Всё это влияет на содержание теории государства и права. Если во времена перестройки предлагалось разделить ТГИП на две науки – теорию права и теорию государства,чтобы преодолеть «наследие советского прошлого», то в настоящее время предлагается выделить три части: философию права, социологию государства, юридическую догматику, в рамках которой изучалась бы структура государства и права, их формы, основные понятия.
Предмет теории государства и права претерпевает серьёзные воздействия, связанные с процессами глобализации. – Важно определить степень изменения сущности государства и права. – так появляются теории ограниченного или относительного субъекта государства; изменяются и источники права, что вызвано сближением правовых систем. – процесс «конвергенции источников права».
Появление новых субъектов правоотношений, формирующих создание различных международных и российских организаций, транснациональных корпораций, международных неправительственных организаций, финансово-промышленных групп, привело к тому, что стали активно использоваться не только принципы международного права, но и принципы, которые устанавливаются этими субъектами. В западной литературе они получили название принципов кооперации и сотрудничества.
Усиление универсалистских тенденций вызывает и обратный процесс – рост числа государств, не признанных на международной арене, что привело к появлению понятий квази-гоударств.
Повышенная роль информации и информационных технологий так же меняет суть государства и права, что нашло отражение в концепции «информационного государства», синергетическом и постмодернистском подходах к изучению государства и права.