Другие придерживаются позиции, которая сводится к перемене лиц в обязательстве, а не в договоре; специальная правосубъектность не требуется.

Перемена лица в обязательстве в рамках цессии изменяет лицо только по отношению к должнику, т.е. переходит только право требовать от должника оплаты, передачи товара, выполнения иных действий. Вопрос специальной правосубъектности необходимо рассматривать с точки зрения обязательства, в котором произошла перемена лиц, а также с точки зрения сделки в рамках которой совершена цессия. Например, при совершении цессии в рамках договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга) требуется специальная правосубъектность финансового агента.

Специальная правосубъектность договора вытекает из совокупности обязательств. Например, случаи уступки банком прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией. В рассмотренном примере сторона кредитного договора – кредитор (банк или иная кредитная организация обладает специальной правосубъектностью как сторона договора, вместе с тем обязательство в котором произошла перемена лиц заключается только в обязанности заемщика возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты. Для данного обязательства закон не устанавливает критериев обязательной правосубъектности, которые также не вытекают из существа этого обязательства.Существуют обязательства в которых специальная правосубъектность нового кредитора вытекает из существа обязательства, например по характеру права требования, в случае передачи вещей изъятых или ограниченных в обороте, само по себе обязательство по передаче вещи не требует специальной правосубъектности, но характер обязательства обуславливает ее. Например, обязательство банка или иной кредитной организации по предоставлению кредита заемщику не может выступать в качестве предмета перевода долга согласно п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений гл. 24 ГК РФ»http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_74034/, т.к. в силу положений статей 1 и 5 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности» http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5842/ исключительное право осуществлять в совокупности операции по привлечению денежных средств физических и юридических лиц во вклады и размещению указанных средств от своего имени на условиях возвратности, платности, срочности принадлежит только банку. Исключительность указанного права не допускает передачу банком прав по кредитному договору другому лицу, не являющемуся банком и не имеющему лицензии Центрального банка Российской Федерации на осуществление указанных банковских операций. Таким образом, для рассмотрения вопроса о необходимости специальной правосубъектности необходимо исследовать не договор, который служит основанием права требования, а непосредственно обязательствов котором происходит перемена лиц и сделку в рамки которой включена цессия.

2. Отношения, в отношении которых не допускается перемена лиц в обязательствах

Перемена участвующих в обязательстве лиц допускается не всегда. Исключение касается:

1. обязательств строго личного характера. В частности, прямо запрещена уступка права требования уплаты алиментов и возмещения вреда, вызванного повреждением здоровья или смертью гражданина (ст. 383 ГК), поскольку соответствующие платежи имеют строго целевое назначение.

(Определение Костромского областного суда от 10.12.2014 по делу N 33-2150http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=1085484;div=ARB;dst=100021,0;rnd=189271.9759154657658397; Апелляционное определение Воронежского областного суда от 04.06.2013 N 33-3052http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=696945;div=ARB;dst=100025,0;rnd=189271.5098508338189032)

2. Перемена участников обязательства может быть запрещена законом, иными правовыми актами или даже договором сторон (п. 1 ст. 388 ГК). Например, в силу п. 2 ст. 631 ГК запрещается передача арендатором имущества по договору проката своих прав и обязанностей другому лицу.

(Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 08.08.2014 по делу N 33-4865/2014 http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=1345593;dst=0;rnd=189271.6563853689667477;SRDSMODE=QSP_GENERAL;SEARCHPLUS=%F7.%202%20%F1%F2.%20388%20%C3%CA%20%D0%D4%20%EF%EE%20%EA%F0%E5%E4%E8%F2%ED%EE%EC%F3%20%E4%EE%E3%EE%E2%EE%F0%F3%20%EE%F2%EA%E0%E7%E0%F2%FC;EXCL=PBUN%2CQSBO%2CKRBO%2CPKBO;PRESET=1;SRD=true;ts=1315915160189271974262847438894)

3.Закон может ограничить круг субъектов, которые вправе заменять участников конкретных обязательств. Например, в договорах финансирования под уступку денежного требования дальнейшая передача уступленного права допускается, если она прямо предусмотрена договором и только в пользу других финансовых агентов (факторов) (ст. ст. 825, 829 ГК). Во многих случаях договоры участников предпринимательской деятельности предусматривают невозможность замены субъекта обязательства без предварительного письменного согласия другой стороны.

Согласно п.3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.07.2007 № 120 « уступка страховщиком по договору имущественного страхования права (требования), полученного в порядке суброгации (статья 965 ГК РФ), лицу, не имеющему лицензии на осуществление страховой деятельности, не противоречит законодательству».

Согласноп.2 ст.382 ГК РФ«если договором был предусмотрен запрет уступки, сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете. Предусмотренный договором запрет перехода прав кредитора к другому лицу не препятствует продаже таких прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве)».

Согласно п.3 ст. 388 ГК РФ «Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения».

3. Отдельные способы перемены лиц в обязательствах

3.1. Уступка требования (цессия)

Перемена прав кредитора в обязательстве называется уступкой права требования,или цессией. Кредитор, передающий свое право требования, называетсяцедентом,а принимающий право требования (новый кредитор) —цессионарием. Например, торговая фирма имеет задолженность по кредиту перед банком, а коммерческая компания приобретает у банка задолженность торговой фирмы, т.е. принимает право требовать исполнения от торговой фирмы в свою пользу. В этом случае передача банком коммерческой компании права требовать исполнения будет цессией, банк — цедентом, а коммерческая компания — цессионарием.

Закон допускает также уступку будущего требования, т.е. не существующего к моменту заключения договора цессии.

Согласно ст. 388.1 ГК РФ «1. Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

2. Если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит позднее».

Цессия— это соглашение между кредитором по обязательству, с одной стороны, и третьим лицом, с другой стороны, о передаче принадлежащего кредитору права.

Уступка требования (цессия) совершается в форме договора. Такой договор должен быть совершен в той же форме, что и сделка, из которой вытекает уступаемое требование, т.е. в письменной или нотариальной (п.1 ст. 389 ГК РФ). При уступке права в отношении недвижимого имущества договор цессии для вступления его в силу должен пройти государственную регистрацию. Упрощенный порядок установлен для передачи ордерных ценных бумаг, когда перемена кредитора - держателя бумаги осуществляется посредством совершения на ней передаточной надписи – индоссамента.

Предметом передаваемых прав могут быть денежные требования, и назначение цессии состоит в проведении взаимных расчетов. Предметом цессии могут быть и другие обязательства, например, о выполнении работ или оказании услуг.

Однако уступка требования допускается в отношении не всех прав:

1. Согласно ст. 383 ГК переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.

2. Не может передаваться другому лицу требование по независимой гарантии (ст. 372 ГК).

3. Не могут передаваться и личные неимущественные права, например, основанные на членстве кредитора в коммерческой или общественной организации, а также права на нематериальные блага личности, непередаваемость которых прямо оговорена в законе (п. 1 ст. 150 ГК).

4. Уступка права требования может быть исключена договором, и в крупных коммерческих сделках.

5. Уступка прав юридическим лицом, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, может осуществляться согласно ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» http://www.consultant.ru/document/cons_doc_law_39331/ в зависимости от стадии банкротства только после получения согласия на такую сделку временного управляющего (ст. 64) или собрания (комитета) кредиторов (ст. 112, 140).

Согласно ч.1 ст. 384 ГК РФ« Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты».

Согласно п. 16 Информационного письма ВАС РФ №120: «Уступка возникшего в связи с нарушением обязательства права (требования) на подлежащую уплате неустойку допустима и в том случае, когда на момент совершения уступки размер неустойки окончательно не определен».

ü Согласно п.1 ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника

ü Согласно п.1 ст. 965 ГК РФ если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования.

Согласно ч. 2-3 ст. 384 ГК РФ: «2.Право требования по денежному обязательству может перейти к другому лицу в части, если иное не предусмотрено законом.

3. Если иное не предусмотрено законом или договором, право на получение исполнения иного, чем уплата денежной суммы, может перейти к другому лицу в части при условии, что соответствующее обязательство делимо и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным».

Согласно п.2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Случаи законодательного ограничения:

ü Согласно п.2 ст. 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

ü Согласно ст. 121 КТМ РФ при перевозке груза по чартеру фрахтователь вправе с согласия перевозчика уступать свои права по договору морской перевозки груза третьим лицам.

ü Согласно п.2 ст. 5 ФЗ РФ от 21.07.2005 N 115-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "О концессионных соглашениях" http://base.garant.ru/12141176/ перемена лиц по концессионному соглашению путем уступки требования или перевода долга допускается с согласия концедента.

ü Согласно п.2 ст. 21 ФЗ РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об обществах с ограниченной ответственностью" http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/ вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

ü Согласно п.5 ст. 388 ГК РФ солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Уведомление должника о состоявшейся уступке требования, как это следует из редакции п. 2 ст. 382 ГК РФ, закон не рассматривает в качестве необходимого условия цессии.Однако новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий такого бездействия, и при отсутствии уведомления исполнение обязательства первоначальному кредитору признается надлежащим исполнением. Согласно п.1 ст. 385 ГК РФ уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено.

Согласноп.3-4 ст. 382 ГК РФ:«3. Если должник не был уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий. Обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу.

4. Первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику - физическому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права, в случае, если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника.Иные правила возмещения расходов могут быть предусмотрены в соответствии с законами о ценных бумагах».

В гл. 24 ГК об уступке требования нет прямых указаний о том, является цессия возмездным или безвозмездным договором. Этот вопрос должен решаться в заключаемом договоре цессии. В зависимости от назначения цессии она может быть:

1. возмездной;

2. безвозмездной (например, при погашении задолженности цедента перед цессионарием).