Договор розничной купли-продажи 2 страница

Б. В отличие от гл. 32 ГК, допускающей дарение права в отношении самого дарителя (см. абз. 1 п. 1 ст. 572 ГК), гл. 30 ГК такой возможности не предоставляет. Отчуждение продавцом права требования в отношении него самого фактически устанавливает новое обязательство (по выполнению работы, оказанию услуги и т.д.), по которому продавец приобретает обязанности, а покупатель - права. Поэтому продажа права требования возможна только в отношении постороннего (третьего) лица.

B. Из правила о том, что "к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права..." (ст. 128 ГК) и из автономии п. 2 и 4 ст. 454 ГК следует, что на уровне объектов прав и сделок с ними законодатель различает имущественные права, воплощенные в документарных ценных бумагах, и имущественные права, не зафиксированные таким образом. Первые, в отличие от вторых, не отчуждаемы в отрыве от ценной бумаги, в противном случае утрачивает смысл сам институт ценных бумаг (самостоятельный объект гражданских прав), с передачей которых переходят все удостоверяемые ими права в совокупности (см. абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК). Передача прав осуществляется здесь посредством неформального вручения предъявительских ценных бумаг, совершения индоссамента на ордерных ценных бумагах, наконец, формализованной процедуры отчуждения именных ценных бумаг (см. ст. 146 ГК). Таким образом, предмет сделки здесь - документарная ценная бумага вместе с воплощенным в ней имущественным правом, но не само по себе имущественное право. Соответственно продажа имущественного права (требования) как такового возможна только применительно к той их части, которая не инкорпорирована в ценных бумагах.

Г. Закон предусматривает договор финансирования под уступку денежного требования, по которому происходит возмездное отчуждение денежных прав требования (см. гл. 43 ГК). Поскольку данный договор обособлен не только по признаку предмета договора, которым является уступаемое право денежного требования, но также по признакам специального субъектного состава (см. абз. 1 п. 1 ст. 824, ст. 825 ГК) и специфики оплаты (финансирование осуществляется здесь "в счет", т.е. всегда на условиях предоплаты, - см. абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК), отчуждение права денежного требования следует квалифицировать по правилам гл. 43 ГК (исключив тем самым § 1 гл. 30 ГК), только если для этого имеются все необходимые квалифицирующие признаки. В противном же случае - налицо договор, для которого в Гражданском кодексе отсутствует какая-либо специальная форма. Возможность применения к такому договору правил § 1 гл. 30 ГК не исключается: a) в рамках такого договора происходит возмездный обмен разнородным имуществом (товар в виде права денежного требования обменивается на деньги); б) отчуждаемое право имеет обязательственный характер и имущественное содержание; в) правила гл. 30 ГК (lex specialis) имеют приоритет над правилами гл. 24 (lex generalis).

Д. Учитывая взаимность большинства договоров, к моменту продажи прав требования сопутствующие им обязанности продавца должны быть переведены или погашены (см. § 2 гл. 24, ст. 408, 415 ГК), не считая долгов в составе предприятия (см. ст. 132, § 8 гл. 30 ГК). В противном случае совершенно непонятны ни этико-правовая подоплека сделки по отчуждению собственных долгов, ни гражданско-правовой интерес их покупателя.

При заключении договора продавец может иметь товар в наличии, возможна также продажа товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (см. п. 2 ст. 455 ГК). Подробнее об этом - далее.

Во-первых, договор купли-продажи будущего товара следует отличать от предварительного договора на покупку товара (см. ст. 429 ГК). Договор купли-продажи будущего товара - полноценное правовое основание передачи продавцом покупателю товара, всегда отсутствующего у него на момент заключения договора (следовательно, это всегда договор, заключение и исполнение которого отличаются во времени). Напротив, всякий предварительный договор имеет своим предметом другой - основной - договор, существенным его условием является срок заключения основного договора, который только и является основанием возникновения прав и обязанностей по передаче товара и уплате покупной цены. Поэтому заключение предварительного договора всегда предполагает существование двух связанных между собой договоров - первоначального (вспомогательного) и последующего (основного). К тому же при заключении и предварительного, и основного договора товар может уже быть в наличии у продавца.

Во-вторых, договор продажи будущего товара заметно сближает продавца с подрядчиком, а упоминание о том, что будущий товар может быть не только приобретен продавцом для покупателя, но и создан им, и вовсе едва ли не смешивает соответствующие случаи купли-продажи с подрядом. Однако договоры купли-продажи и подряда - разные договорные типы, поэтому весь вопрос упирается в качество редакции п. 2 ст. 455 ГК и в толкование ее правила. Договор купли-продажи опосредует процесс перемещения имущественных благ на возмездных началах, договор подряда - процесс возмездного создания или изменения имущественных благ и последующей их передачи заказчику. Именно поэтому подрядчик всегда действует не вообще, а по индивидуальному заданию заказчика, выполняя для него конкретную работу - индивидуальный заказ (см. п. 1 ст. 702 ГК), который может заключаться в изготовлении новой вещи, в переработке (обработке) имеющейся вещи или в результате другой работы (см. п. 1 ст. 703 ГК). Заказчик в свою очередь определяет свои требования к результату работы и имеет право во всякое время проверять ход и качество выполняемой для него работы (см. п. 1 ст. 715 ГК). Это и отличает договор подряда от договора купли-продажи, в котором даже при отсутствии вещи на момент заключения договора ход выполнения работы всякий раз остается за рамками договора, а сам результат (в отличие от подрядного) может не иметь и нередко не имеет должной индивидуализации вплоть до момента его передачи. Эти обстоятельства надлежит иметь в виду при квалификации договора, в котором отчуждатель вещи является ее создателем. В осложненных случаях при необходимости выбора между гл. 30 и 37 ГК принципиален вопрос, знал или не знал приобретатель будущей вещи, что ее создателем был его контрагент, а также какими были взаимоотношения между приобретателем и отчуждателем в ходе создания последним предмета договора.

Предметом договора купли-продажи может быть результат труда, но не сам труд, экономическую "продажу" которого оформляют трудовой договор, а также гражданские договоры подряда и возмездного оказания услуг (см. гл. 37, 39 ГК). Поэтому известные практике случаи "покупки (аренды) специалиста", "займа персонала" и т.п.: a) лежат за рамками гражданского права и не имеют ничего общего с одноименными гражданскими договорами; б) являются условными обозначениями, иллюстрирующими активное вовлечение в гражданский оборот труда и проникновение гражданско-правовых конструкций в процесс правового регулирования современных трудовых отношений, а также отсутствие в трудовом праве серьезного внутреннего резерва для противопоставления праву гражданскому и объяснения собственной автономии.

Цена договора купли-продажи. Разница между предметом (предоставлением продавца) и покупной ценой (предоставлением покупателя), несмотря на обменный характер договора купли-продажи, состоит в том, что предмет - существенное условие всякого договора (см. абз. 2 п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455 ГК), цена, напротив, таковым обычно не является. Товар оплачивается по цене, предусмотренной договором, а если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий - по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар (см. п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 485 ГК)*(22). Условие договора о цене объективно-существенно, если об этом прямо говорит закон. Это, в частности, имеет место в договорах: a) купли-продажи товара в кредит с условием о рассрочке платежа; б) продажи недвижимости и в) продажи предприятия (см. абз. 2 п. 1 ст. 489, п. 1 ст. 555, п. 1 ст. 561 ГК). Покупная цена формируется свободно и диктуется законом стоимости, в некоторых случаях цены регулируются государством (сфера энергетики и др.), иногда же их свободное формирование блокируют конструкции публичного договора и договора присоединения, когда покупатель лишен возможности влиять на формирование условий договора (в том числе их цену).

Покупная цена может устанавливаться в зависимости от единицы или массы товара. В последнем случае за основу обычно берется чистый вес товара (вес нетто), а если это предусмотрено договором - вес товара с упаковкой (вес брутто) (см. п. 2 ст. 485 ГК). Кроме того, цена может быть твердой или плавающей, если она колеблется в зависимости от обусловливающих ее показателей (себестоимости, затрат и т.п.). Если договор содержит условие о плавающей цене, но при этом не определяет способа ее пересмотра, цена по общему правилу (если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа обязательства) определяется исходя из соотношения соответствующих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара (в том числе если продавец в нарушение условий договора допускает просрочку передачи товара - см. п. 3 ст. 485 ГК). Плавающая цена во всяком случае в рамках конкретного договора обеспечивает более полную и последовательную реализацию закона стоимости и эквивалентности товарно-денежного обмена.

Обязанности продавца и последствия их нарушения. 1. Важнейшая обязанность продавца - передать товар во владение покупателя (см. п. 1 ст. 456 ГК)*(23). Ее значимость бесспорна: договор купли-продажи направлен на передачу права собственности, а обладание данным правом, лишенным правомочия владения, лишено и практического смысла. Обязанность передать товар должна быть исполнена в надлежащий срок согласно договору, а если договор не позволяет его определить - в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство по передаче, не исполненное в разумный срок, должно быть исполнено в 7-дневный срок со дня предъявления покупателем требования о передаче либо в иной срок согласно законодательству, условиям или существу обязательства или обычаям делового оборота (см. п. 2 ст. 314, п. 1 ст. 457 ГК). Если договор содержит условие о передаче в строго определенный срок (т.е. если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору), продавец обязан совершить передачу именно в этот срок: передача в любой другой срок требует согласования с покупателем (см. п. 2 ст. 457 ГК).

Передача осуществляется продавцом способами, исчерпывающе названными в ст. 224 ГК: a) вручением товара; б) сдачей товара организации транспорта (связи) для доставки; в) наконец, передачей на товар товарораспорядительного документа (коносамента и др.). Однако договор может предусматривать, что передача зависит от действий покупателя (так называемая выборка - см. п. 2 ст. 510, 515 ГК), а иногда такие действия предполагает сама обстановка совершения и исполнения договора (см. ст. 498 ГК). Обязанность по передаче считается исполненной в момент, предусмотренный в договоре (см. абз. 1 п. 1 ст. 458 ГК), в противном случае момент ее исполнения определяет закон в зависимости от особенностей ее исполнения. Так, данная обязанность считается исполненной: во-первых, в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу (если продавец обязан доставить товар покупателю); во-вторых, в момент предоставления товара в распоряжение покупателя, при этом товар должен быть готов к передаче к надлежащему сроку и в надлежащем месте и должным образом идентифицирован путем маркировки или иным образом, а покупатель - осведомлен о готовности товара к передаче (если товар должен быть передан в месте его нахождения); в-третьих, в момент сдачи товара перевозчику (организации связи) для доставки покупателю (если продавец не обязан доставлять товар или передавать его в месте его нахождения) (см. соответственно абз. 2, 3 п. 1, п. 2 ст. 458 ГК). Значение правил ст. 458 ГК - в следующем.

А. Данные правила определяют момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара от продавца к покупателю (periculum). Риск случайной гибели (повреждения) товара - опасность (угроза) случайной его гибели (повреждения) после заключения договора и возникновения ущерба в результате влияния внешних сил или таких свойств товара, которые не являются его недостатками. Рискующая сторона несет отрицательные последствия, возникшие в результате случайной гибели (повреждения) товара. Риск продавца состоит в утрате права на покупную цену или в обязанности вернуть покупателю денежную сумму, а риск покупателя - в обязанности уплаты покупной цены без права требования от продавца передачи товара*(24). По общему правилу риск переходит от продавца к покупателю именно в тот момент, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим обязанность по передаче. Однако исполнение этой обязанности влечет переход риска только по общему правилу: поскольку данное правило может быть изменено договором, возможно, что риск уже переданного товара продолжает нести продавец и, наоборот, что риск несет еще не получивший товар покупатель (см. ст. 458, п. 1 ст. 459 ГК)*(25). Сказанное о переходе риска касается случаев исполнения продавцом обязанности по передаче товарораспорядительного документа, передача которого приравнена к передаче самого товара (см. п. 3 ст. 224 ГК).

Б. Исполнение продавцом обязанности по передаче не означает наличие передачи. Согласно ст. 224 ГК о последней можно говорить только при вручении товара покупателю (указанному им лицу) или сдаче перевозчику (организации связи) для доставки (см. абз. 2 п. 1, п. 2 ст. 458 ГК), именно с этим по общему правилу связывается и переход права собственности на данный товар от продавца к покупателю (см. п. 1 ст. 223 ГК). Напротив, исполнение обязанности по передаче посредством предоставления готового товара в распоряжение осведомленного об этом покупателя (см. абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК), самой передачи не означает. С предоставлением товара в распоряжение покупателя связывается только переход риска случайной гибели (повреждения) товара, который здесь переходит ранее передачи товара, а значит, и прежде перехода права собственности (если, конечно, иной момент перехода риска не предусматривает договор - см. п. 1 ст. 459 ГК). Отсюда значение правила абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК состоит в том, чтобы стимулировать покупателя к своевременной выборке приготовленного продавцом товара*(26). Исполнение продавцом обязанности передать товарораспорядительный документ связывается с его вручением покупателю (указанному им лицу) или сдачей перевозчику (организации связи) для доставки (но не с предоставлением в распоряжение), а потому означает передачу всегда. А поскольку передача такого документа приравнена к передаче товара (см. п. 3 ст. 224 ГК), постольку в условиях юридически состоявшейся передачи товара, но не фактического его поступления во владение покупателя к последнему переходит и право (если иное не предусмотрено законом или договором - см. п. 1 ст. 223 ГК) и риск (если иное не предусмотрено договором - см. п. 1 ст. 459 ГК).

В. Статья 458 ГК (учитывая, что исполнение обязанности по передаче означает передачу не всегда) может использоваться при решении и других вопросов, связанных с передачей (см. п. 1 ст. 470, п. 1 ст. 471, п. 3 ст. 485 ГК и др.).

Последствия неисполнения продавцом обязанности по передаче зависят от ряда обстоятельств.

Во-первых, при отказе продавца передать проданный товар покупатель вправе отказаться от исполнения договора (см. п. 1 ст. 463 ГК). Однако если не переданная продавцом покупателю вещь определена в договоре индивидуальными признаками, покупатель вправе по своему усмотрению потребовать от продавца ее отобрания или возмещения убытков. В условиях такой альтернативы эффективность первого требования (в отличие от второго) зависит от прав (интересов) третьих лиц. Дело в том, что вещь не может быть отобрана у продавца, если она уже передана третьему лицу, который стал ее собственником (субъектом права хозяйственного ведения или оперативного управления), а в отношении еще не переданной вещи в условиях конфликта интересов нескольких кредиторов преимущество имеет тот из них, в пользу которого обязательство по передаче возникло раньше, а если этот момент установить невозможно - тот из них, кто раньше предъявил иск об отобрании данной вещи (см. ст. 398, п. 2 ст. 463 ГК).

Во-вторых, покупатель, предварительно оплативший товар, но не получивший его в срок, вправе по своему усмотрению потребовать передачи оплаченного товара или возврата предоплаты (см. п. 3 ст. 487 ГК), при этом независимо от избранного требования и по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) он вправе потребовать уплаты на сумму предоплаты процентов годовых (см. ст. 395 ГК). Проценты подлежат уплате за период со дня, когда передача должна была состояться (а если это предусмотрено договором - со дня получения продавцом суммы предоплаты), до дня фактической передачи (возврата суммы предоплаты) (см. п. 4 ст. 487 ГК).

В-третьих, покупатель, не получивший товар, приобретенный в кредит, вправе по общему правилу (если договором или законом не предусмотрено иное) приостановить встречную оплату или отказаться от оплаты и потребовать возмещения убытков, а при получении товара не в полном объеме - приостановить встречную оплату или отказаться от оплаты пропорционально неполученному товару. Если покупатель все же оплатит неполученный товар, продавец обязан его предоставить (см. п. 2-4 ст. 328, п. 2 ст. 488 ГК).

2. Вместе с товаром (главной вещью) продавец обязан передать принадлежности (в том числе документацию - техпаспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), которые по общему правилу следуют судьбе главной вещи (см. ст. 135 и п. 2 ст. 456 ГК). При непередаче принадлежностей покупатель вправе установить продавцу разумный срок для их передачи, после чего - отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором (см. ст. 464 ГК).

3. Важнейшая обязанность продавца, характеризующая сущность, направленность и результат договора купли-продажи, - перенести на покупателя право собственности (см. п. 1 ст. 454 ГК)*(27). Учитывая, что стадии (и моменты) заключения и исполнения договора совпадают не всегда, возникает вопрос: в какой момент право на отчуждаемый товар переходит от продавца к покупателю? Поскольку, как правило (если иное прямо не предусмотрено законом или договором), оно переходит в момент не заключения договора, а передачи и обеспечивается передачей (так называемая система передачи (традиции) - п. 1 ст. 223 ГК): a) обязанность продавца "перенести" на покупателя право собственности тесно связана с его обязанностью по передаче; б) передача обычно обеспечивает переход не только владения, но и права собственности. Учитывая, однако, диспозитивность правила п. 1 ст. 223 ГК, сама по себе передача, если это предусмотрено законом или договором, может и не порождать вещный эффект, который в отношении индивидуально-определенной вещи может возникнуть согласно так называемой консенсуальной системе как до передачи (например, уже в момент заключения договора), так и позднее (например, в момент оплаты или наступления иных обстоятельств - см. ст. 491 ГК). Так, закон прямо говорит, что если отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право у приобретателя по общему правилу (если иное не установлено законом) возникает с момента регистрации (см. абз. 1 п. 2 ст. 223, п. 1 ст. 131, ст. 551 ГК), т.е. независимо от передачи. Переход права в отношении вещей, определенных в договоре родовыми признаками, может состояться не ранее их индивидуализации, которая едва ли не всегда обеспечивается передачей (что соответствует общему правилу п. 1 ст. 223 ГК)*(28).

4. Продавец обязан передать товар свободным от прав и притязаний третьих лиц, т.е. обеспечить его юридическую чистоту, кроме случая, когда покупатель согласился принять товар с обременением (см. ст. 460 ГК). Товар должен быть свободен от обременений к тому моменту, когда от продавца к покупателю должно перейти право собственности. Поскольку обременения могут быть разными, в том числе способными привести к изъятию товара, покупатель, будучи заинтересованным в приобретении титула собственника или, по крайней мере, в спокойном владении и беспрепятственном осуществлении собственнических правомочий, при заключении договора вправе приобрести товар с обременением или отказаться от его приобретения. Неисполнение продавцом данной обязанности позволяет покупателю по его усмотрению и в зависимости от характера обременения потребовать уменьшения покупной цены или расторжения договора (см. п. 1 ст. 460 ГК). Право предъявить эти требования возникает в тот момент, когда после передачи товара покупатель узнал или должен был узнать о существовании прав (притязаний) третьих лиц, с этого же момента по данным требованиям начинает течь исковая давность. Формально обе санкции применяются: a) независимо от вины продавца, если товар обременен правами третьих лиц (см. абз. 2 п. 1 ст. 460 ГК) и б) при наличии вины продавца, если товар обременен притязаниями третьих лиц (см. п. 2 ст. 460 ГК, в котором говорится прямо, что такие притязания должны быть известны продавцу). Поэтому если товар обременен правами третьих лиц, применение данных санкций блокирует любое из следующих доказанных продавцом обстоятельств: a) согласие покупателя принять товар с обременениями (см. абз. 1 п. 1 ст. 460 ГК); б) равнозначное такому согласию знание покупателя об обременении и в) не равнозначное такому согласию долженствование знания покупателя об обременении (см. абз. 2 п. 1 ст. 460 ГК). Если же товар обременен притязаниями третьих лиц, применение данных санкций блокирует доказанная продавцом его собственная неосведомленность о наличии притязаний на момент передачи товара (см. п. 2 ст. 460 ГК)*(29).

Санкции абз. 2 п. 1 ст. 460 ГК не исключительны*(30), к тому же рассчитаны только на те обременения, которые не грозят покупателю утратой товара. В самом деле: a) при утрате покупателем товара (ввиду его изъятия третьими лицами или недействительности договора купли-продажи и применения реституции) обе санкции попросту теряют смысл; б) случаи изъятия у покупателя товара третьими лицами (так называемая эвикция) законом регулируются за рамками ст. 460 ГК при помощи ст. 461, 462 ГК, суть которых в следующем. При возникновении спора об эвикции покупатель обязан привлечь к участию в деле продавца, а продавец - принять участие в деле на стороне покупателя. Выполнение данной обязанности покупателем дает продавцу шанс воспрепятствовать изъятию (и последующей его ответственности перед покупателем за случившееся), но даже если продавец не привлечен к участию в деле, он все равно отвечает перед покупателем за изъятие товара во всех случаях, исключая тот, когда докажет, что его участие в деле могло бы предотвратить изъятие. Отсюда неисполнение покупателем данной обязанности (и не привлечение продавца к участию в деле) само по себе не влечет для покупателя неблагоприятных последствий. В свою очередь продавец, привлеченный к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем - т.е. не может оспаривать любую неумышленную (в том числе случайную) процессуальную ошибку покупателя, приведшую к изъятию вещи. Однако продавец может оспорить заведомый проигрыш покупателем спора об эвикции и при эффективном оспаривании этого факта - избежать ответственности перед покупателем за случившееся (см. ст. 462 ГК).

Иск третьих лиц к покупателю об изъятии товара подлежит удовлетворению, если их требование основано на подлежащем защите праве*(31). В этом случае покупатель, так и не став собственником купленного товара, в результате исполнения судебного решения утрачивает и владение им. При изъятии у покупателя товара продавец несет перед ним ответственность в виде возмещения убытков. Особенность иска покупателя к продавцу о возмещении убытков и его удовлетворения - в следующем.

А. Данный иск - не регрессный*(32), а прямой иск покупателя к продавцу, основанный на неисполнении последним его обязанности по договору купли-продажи. Поэтому: a) исковая давность по соответствующему требованию течет с момента изъятия товара у покупателя (ср. с п. 3 ст. 200 ГК); б) покупатель имеет право на полное возмещение убытков (в том числе судебных расходов и неполученного дохода).

Б. Покупатель может прибегнуть к данному иску только при условии изъятия у него товара и с момента изъятия (т.е. исполнения соответствующего судебного решения). Если третьи лица сохраняют право на товар, но его изъятию в их пользу воспрепятствовала истекшая исковая давность, покупатель, сохранивший таким образом владение данным товаром, не может требовать возмещения убытков (п. 1 ст. 461 ГК), но может выбирать между требованиями, предусмотренными в абз. 2 п. 1 ст. 460 ГК.

В. Эффективность данного иска: a) зависит от момента возникновения основания, по которому товар был изъят у покупателя третьими лицами, и б) не зависит от вины продавца. Основание изъятия товара у покупателя должно возникнуть до (а не после) исполнения продавцом договора купли-продажи, при этом продавец освобождается от возмещения убытков, только если докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии основания для изъятия (ср. с абз. 2 п. 1 ст. 460 и п. 1 ст. 461 ГК). Продавец и покупатель не могут договариваться об освобождении продавца от возмещения убытков в случае изъятия товара или об ограничении данной ответственности (см. п. 2 ст. 461 ГК). Впрочем, они не могут делать это до наступления обстоятельств, влекущих ответственность, но могут сделать это после вступления в законную силу решения об изъятии товара (см. ст. 415 ГК), кроме того, они могут данную ответственность ужесточить*(33).

5. Продавец обязан передать товар в надлежащем количестве. Количество близко предмету договора: условие договора о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить его наименование и количество (см. п. 3 ст. 455 ГК), если же договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, он не считается заключенным (см. п. 2 ст. 465 ГК). Вопроса о количестве (и надобности в его решении) не возникает, если предмет единичен. В остальных случаях количество должно быть определенным или, по крайней мере, определимым. Для этого используются: a) соответствующие единицы измерения (штуки, меры веса, длины, площади, объема и т.п., например погонные, квадратные или кубические метры); б) денежное выражение (например, количество подлежащего передаче кирпича должно соответствовать стоимости 1 млн руб. на день исполнения договора); в) индивидуальная методика, разработанная участниками договора (например, количество подлежащего передаче кирпича должно быть достаточным для проведения работ согласно проектно-сметной документации) (см. п. 1 ст. 465 ГК). Нарушение продавцом условия о количестве имеет место, если товар передается как в меньшем количестве, так и большем (чем определено в договоре). В любом случае покупатель обязан известить продавца о нарушении договора (см. п. 1 ст. 483 ГК). При передаче меньшего количества товара покупатель вправе по своему усмотрению и по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) потребовать передачи недостающего количества или отказаться от переданного товара и от его оплаты (а если товар уже оплачен - потребовать возврата денег), а при передаче большего (если продавец в разумный срок не распорядится сверхнормативным товаром и если иное не предусмотрено договором) - принять весь товар, при этом сверхнормативный товар должен быть оплачен по цене нормативного или по иной цене, согласованной сторонами (см. ст. 466 ГК).

6. Продавец обязан передать покупателю товар в надлежащем ассортименте. Ассортимент - внутреннее соотношение между элементами, образующими предмет договора, критерий их соотношения (и противопоставления) - различные признаки, которым придается юридическое значение (см. п. 1 ст. 467 ГК). Вопрос об ассортименте возникает только при возможности установления соотношения между различными элементами предмета, к примеру по признакам производителя (автомобили ВАЗ и ГАЗ), типа (легковые или грузовые), модели (ВАЗ 2109 и 2110), цвета (белые и черные) и т.п. Соответственно этого вопроса не возникает в принципе, если предмет единичен (1 автомобиль), а также если значительное количество товаров, образующих предмет, исключает какое-либо внутреннее их соотношение и противопоставление (100 автомобилей одного производителя, типа, модели, цвета). Вопрос об ассортименте тем более принципиален, чем больше использовано признаков, индивидуализирующих предмет (сам ассортимент при этом является развернутым), напротив, при наиболее общей формулировке предмета вопрос об ассортименте может и не возникнуть.

Ассортимент (как и количество) должен быть определенным или, по крайней мере, определимым, но ассортимент (в отличие от количества) не является существенным: продавец по своему усмотрению вправе передать товары в ассортименте, исходя из известных ему при заключении договора потребностей покупателя (и тем самым восполнить отсутствующее условие договора), или отказаться от исполнения заключенного договора (см. п. 2 ст. 467 ГК). Последствия нарушения продавцом условия об ассортименте может предусматривать договор (см. п. 6 ст. 468 ГК), в противном случае применяются нормы ГК (см. п. 1-5 ст. 468). Так, покупатель по своему усмотрению вправе: a) отказаться от принятия всех переданных товаров (см. п. 1, абз. 3 п. 2); б) отказаться от неассортиментных товаров и принять ассортиментные (см. абз. 2 п. 2); в) потребовать замены неассортиментных товаров на ассортиментные (см. абз. 4 п. 2)*(34); г) принять все переданные товары (см. абз. 5 п. 2)*(35). При отказе от товаров (всех или неассортиментной их части) или предъявлении требования о замене неассортиментных товаров покупатель вправе также отказаться и от их оплаты, а если они уже оплачены - потребовать возврата денег (см. п. 1, 3). Неассортиментные товары считаются принятыми покупателем не только в случае его прямого согласия, но и если в разумный срок после их получения он не сообщит продавцу о своем отказе (см. п. 4). Принятые покупателем неассортиментные товары подлежат оплате по цене, согласованной с продавцом, а в случае ее несогласования последним в разумный срок - по цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары (см. п. 5).