Порядок заключения гражданско-правового договора в общем порядке, на торгах и в электронной форме. Особенности преддоговорных отношений.

Заключение договора — достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, преду­смотренном законодательством.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходи­мых условий:

-сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

-достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК).

Заключение договора, исходя из природы этой гражданско-право­вой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли ка­ждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение. Традиционно различаются две ситуации заключения договора:

ме­жду «присутствующими»;

между «отсутствующими».

В обоих случаях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора:

предло­жение (оферта);

ее принятие (акцепт)

Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон на­правляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК).

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора:

преддоговорные контакты сторон (переговоры);

оферта;

рассмотрение оферты;

акцепт оферты.

При этом две стадии — оферта и акцепт оферты — являются обя­зательными для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный харак­тер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения.

Особенности заключения договора в обязательном порядке

Обязанность заключить договор может быть предусмотрена ГК, иным законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон, например:

при заключении ос­новного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК);

при заключении публичного договора (ст. 426 ГК);

при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК);

для коммерческих орга­низаций, обладающих монополией на производство отдельных ви­дов продукции;

обязательно заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соот­ветствующей продукции (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государст­венных нужд») и т.д.

Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обя­зательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких договоров. Они охватывают две различные ситуации:

обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор;

обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении договора.

В обоих случаях действует общее правило, согласно которому пра­вом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, т.е. контрагент обязанной стороны. В первой ситуации, получив от контрагента оферту (проект догово­ра), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия догово­ра. Рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, полу­чившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке. Если же оферта исходит от стороны, обязанной заключить до­говор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде прото­кола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок. Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий:

решение суда о понуждении к за­ключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту;

обязанность возместить другой сторо­не убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

В слу­чаях, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов до­говоров обязательно для одной из сторон, рассмотрение их преддого­ворных споров осуществляется судом.

Особенности заключения договора на торгах

Существенными особенностями отличается такой способ оформ­ления договорных отношений, как заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК). Путем проведения торгов может быть заключен лю­бой договор, если только это не противоречит его существу. При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах договор должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заклю­чение такого договора — обязанность продавца, поэтому в случае не­обоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также воз­мещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора. В определенных случаях, предусмотренных законом, договоры о про­даже имущества, в том числе имущественных прав, могут заключаться только путем проведения торгов (в частности, при приватизации го­сударственного и муниципального имущества, при обращении взы­скания на заложенное имущество). Собственник вещи или обладатель имущественного права, решив­ший заключить договор об их отчуждении на торгах, может сам органи­зовать торги либо обратиться к услугам специализированной организа­ции, которая выступит в качестве организатора торгов. При этом такая организация в зависимости от условий указанного договора с собствен­ником (обладателем права) выступает от его или от своего имени. Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обла­дателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть прове­дены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними за­ключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, пред­ложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложит лучшие условия. В свою очередь и аукцион, и конкурс могут быть открытыми или за­крытыми. В первом случае участником аукциона или конкурса, а следо­вательно, и его победителем может быть любое лицо; во втором — только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе). Организатор торгов обязан обеспечить доведение до предполагае­мых участников извещения об их проведении не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продаваемого объекта. Участники торгов обязаны внести задаток, определяемый извеще­нием о проведении торгов. Лицам, которые приняли участие в торгах, но не стали их победителями, задаток должен быть возвращен. Зада­ток также подлежит возврату всем участникам, если торги не состоя­лись. Задаток, внесенный будущим победителем торгов, засчитывается в счет исполнения его обязательств по оплате приобретенной вещи или имущественного права. Результаты торгов удостоверяются протоколом, который подписывается организатором торгов и их победителем и имеет силу договора. При укло­нении одной из сторон от подписания договора для нее возникают небла­гоприятные последствия: победитель торгов утрачивает внесенный им за­даток, а на организатора торгов возлагается обязанность возвратить лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки в части, превышающей сумму задатка. В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора (напри­мер, договора аренды помещения), уклонение одной из сторон от оформ­ления договорных отношений дает право другой стороне обратиться в суд с требованиями как о понуждении к заключению договора, так и о возме­щении убытков, вызванных уклонением от его заключения. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными, что влечет за собой недействительность договора, заключенного по их результатам. Аук­цион или конкурс, в которых принял участие только один участник, признаются несостоявшимися.

Посредством электронных средств связи могут заключаться различные договоры. Исключения для этого положения содержатся, как правило, в самих законах, регулирующих электронную коммерцию. Поэтому для каждого договора в электронной форме существенными условиями будут условия, являющиеся таковыми для обычного договора такого вида. Содержание договора определяется Гражданским кодексом РФ, но в него должны включаться и условия, отражающие особенности его электронной формы. Это необходимо для того, чтобы договор, заключенный с использованием электронных средств связи, имел юридическую силу и доказательственную силу, а также для того, чтобы сами стороны и другие лица могли знакомиться с содержанием договора и использовать данный документ в своих целях (изменять, воспроизводить и т.п.). Подобные условия направлены на решение вопросов, связанных в первую очередь с идентификацией лица, заключающего электронный договор. Особенно важна эта возможность в завершающей стадии подписания договора. Особенности применения технических норм обязательно должны найти отражение в договоре. Более того, в законе необходимо указать конкретный перечень условий, отражающих использование технических средств.

Так предлагаются следующие обязательные условия договора:

1) технология (процедура) заключения договора;

2) технология и процедура использования аналогов собственноручной подписи;

3) возможность и порядок внесения изменений при согласовании условий договора;

4) способ и порядок акцепта;

5) способ и порядок отзыва возможного ошибочного акцепта;

6) указания на условия, включаемые в договор путем отсылки к иному электронному документу и порядок технического доступа к соответствующей отсылке;

7) способ хранения и предъявления электронных документов и условия электронного доступа к данной документации, а также условия предоставления бумажных копий электронных документов.

Договорное основание для использования электронных средств связи имеет ряд положительных моментов. Во-первых, это реализация основных принципов гражданского права - принципов диспозитивности и свободы договора. Во-вторых, стороны имеют возможность самостоятельно избрать наиболее эффективные условия, которые обеспечивали бы максимальную защиту и осуществление именно их интересов и именно в конкретной сделке. Таким образом, проявляется гибкость правового регулирования правоотношений.

Нельзя не обозначить и негативные аспекты договорного регулирования электронного обмена данными:

1) в ряде случаев закон предусматривает неукоснительные для сторон требования и правила, которые нельзя изменить или отменить соглашением сторон (например, обязательная письменная форма сделки), в этих случаях, о чем бы стороны ни договорились, условия такого договора могут не иметь юридической силы;

2) соглашения между сторонами конкретной сделки не могут регулировать обязанности и ответственность третьих лиц. Но, учитывая, что правовой статус новых субъектов права в рамках электронной коммерции не урегулирован и на уровне закона, это может создать сложности при защите прав и законных интересов;

3) временные рамки договора тоже ограничены во времени, так как договор как правило заключается на определенный срок.

Необходимо отметить, что в преддоговорный период стороны в основном действуют по своему усмотрению. Поэтому весьма проблематично в рамках этого периода выделить четкие стадии заключения договора. Вообще этого периода может практически и не быть. На преддоговорной стадии стороны по своему усмотрению могут решать вопросы какой тип (вид) договора и каким способом заключать, выбирать контрагента и собирать о нем информацию, разрабатывать условия будущего договора и т. д. Но в некоторых случаях законодательство предусматривает необходимость осуществления преддоговорных контактов между сторонами будущего договора. Преддоговорные контакты выражаются в уточнении сторонами условий своих взаимоотношений перед оформлением договора. Так, при заключении договора строительного подряда, когда проведение подрядных торгов не обязательно и проект договора готовит подрядчик, заказчик направляет подрядчику предложения о существенных условиях договора. В качестве преддоговорных контактов можно рассматривать встречающиеся на практике соглашения (протоколы) о намерениях. Последние закрепляют желание сторон вступить в договорные отношения в будущем. Но в соглашениях о намерениях их участники не обязываются заключить соответствующий договор, не устанавливают санкции за неисполнение намерений.