Нужно ли восстановить НДС по основным средствам, которые до получения освобождения использовались в операциях, облагаемых НДС (п. 8 ст. 145 НК РФ)?

Обязанность восстановить суммы налога на добавленную стоимость, принятые к вычету до использования права на освобождение, предусмотрена в п. 8 ст. 145 НК РФ. При этом говорится о восстановлении НДС по товарам, работам, услугам и основным средствам, не используемым в облагаемых НДС операциях.

Согласно п. 8 ст. 145 НК РФ суммы налога, принятые до использования права на освобождение к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения по НДС, но не использованным для указанных операций, подлежат восстановлению.

При этом в Налоговом кодексе РФ не разъясняется, нужно ли восстанавливать НДС по основным средствам, которые до перехода на освобождение использовались в деятельности, облагаемой НДС, и не были полностью самортизированы.

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минфином России, заключается в том, что восстановлению подлежит сумма НДС в доле недоамортизированной стоимости основного средства. Существует судебное решение, подтверждающее данный подход.

Есть судебные решения, согласно которым по недоамортизированным основным средствам НДС восстанавливать не надо.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Восстановить НДС нужно в доле недоамортизированной стоимости основного средства

Письмо Минфина России от 12.04.2007 N 03-07-11/106

Финансовое ведомство разъясняет, что суммы НДС, ранее принятые к вычету по основным средствам, частично использованным при осуществлении операций, облагаемых НДС, и в дальнейшем используемым для операций, которые не облагаются этим налогом, подлежат восстановлению с их остаточной стоимости по данным бухгалтерского учета.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.04.2011 по делу N А43-14553/2010

Суд указал, что НДС, принятый к вычету по основным средствам, которые использовались при осуществлении операций, облагаемых НДС, а в дальнейшем - в операциях, не облагаемых этим налогом, подлежит восстановлению в сумме, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости с учетом амортизационных отчислений.

Позиция 2. По недоамортизированным основным средствам НДС восстанавливать не надо

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.06.2010 N Ф03-3642/2010 по делу N А73-16714/2009

Суд указал, что применение освобождения не может служить основанием для восстановления ранее принятого к вычету НДС по основным средствам, использовавшимся в деятельности, облагаемой НДС.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2005 N А52/7134/2004/2

Суд указал, что если введенные в эксплуатацию основные средства какой-либо период времени уже использовались при осуществлении операций, облагаемых НДС, то их нельзя считать не использованными в облагаемой НДС деятельности. Поэтому налогоплательщик не должен восстанавливать НДС по этим объектам при использовании права на освобождение.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.02.2005 N А44-4326/04-С9

Суд пришел к следующему выводу: восстановление НДС производится, только если основные средства покупались для осуществления операций, облагаемых НДС, но реально для этих целей не использовались в силу каких-либо причин (последующая продажа, консервация и т.д.).

Можно ли принять к вычету НДС, уплаченный с аванса, который получен до перехода на освобождение от уплаты НДС, если отгрузка произошла уже в период применения освобождения (п. 8 ст. 145 НК РФ)?

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ при исчислении НДС, подлежащего уплате в бюджет, налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения по НДС, на вычеты.

В соответствии с п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ суммы НДС, уплаченные налогоплательщиком с аванса, принимаются к вычету с даты отгрузки соответствующего товара (работ, услуг).

Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие освобождение в соответствии со ст. 145 НК РФ, освобождены от исполнения обязанностей налогоплательщиков НДС, в том числе по уплате НДС в бюджет.

Возникает вопрос: можно ли принять к вычету НДС, уплаченный с аванса, который получен до перехода на освобождение от уплаты НДС, если отгрузка произошла уже в период применения освобождения?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть пример судебного решения и работы авторов, в которых отмечено, что применение вычета в данном случае неправомерно.

В то же время есть авторская консультация, в которой говорится о том, что вычет сумм НДС, уплаченных с аванса, можно применить и после начала применения освобождения от НДС.

Подробнее см. документы

Позиция 1. НДС, уплаченный с авансов до применения освобождения, нельзя поставить к вычету

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.10.2004 N А56-9655/04

Суд сделал вывод о том, что у плательщика, применяющего освобождение, нет права на вычет НДС, уплаченного с авансов, которые были получены до получения освобождения от исполнения обязанностей плательщика.

Аналогичные выводы содержит...

Консультация эксперта, 2009

Статья: Как не стать заложником освобождения от НДС ("Учет. Налоги. Право", 2005, N 27)

В статье проанализированы возможные варианты разрешения ситуации, когда НДС с полученных авансов уплачен, но принят к вычету быть не может. В частности, рассмотрены изменение цены договора и расторжение договора, заключенного до перехода на освобождение, поскольку в таком случае у налогоплательщика есть основание для возврата сумм НДС, излишне исчисленных с аванса по ст. 78 НК РФ.

Позиция 2. НДС, уплаченный с авансов до применения освобождения, можно принять к вычету

Статья: На общем режиме, но без НДС ("Новая бухгалтерия", 2007, N 9)

Автор приводит несколько возможных вариантов принятия налога к вычету. Первый - при отгрузке товаров выставить счет-фактуру покупателю с НДС, заплатить налог в бюджет, при этом воспользоваться правом на вычет НДС с авансов. Однако при выборе такого варианта возможны споры с налоговыми органами. Вместе с тем автором предложен "чистый" способ принятия ранее уплаченного в бюджет налога: перед переходом на освобождение нужно расторгнуть договор с покупателем и вернуть аванс.