Тема 2. Договор в гражданском праве.

1.Понятие договора и его признаки

2.Свобода: проявление, гарантии реализации, ограничение.

3.Классификация договоров.

4.Условия заключения: содержание, форма.

5.Порядок заключения. Момент заключения. Начало и окончание действия договора.

6.Изменение и расторжение договора.

7.Толкование договора.

1.Применение договора на протяжении нескольких тысяч лет объясняется тем, что договор является гибкой правовой формой, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Договор понятие многоотраслевое.

Однако наиболее широко договор используется в гражданском праве. Существующий в римском праве взгляд на договор позволяет егорассмотреть:

- как основание возникновения правоотношения (юридический факт)

- как само правоотношение (поэтому в нашей схеме мы виды обязательств рассмотрим как отдельные договоры)

- как форму, которая соответствующее правоотношение принимает.

Указанное многозначное представление о договоре реализовано в ГК РФ и ГК других стран.

В советской и постсоветской литературе приведенное многопонятное представление о договоре последовательно развито в работах многих авторов, хотя иногда такой подход критиковался.

Иофе определял – для всестороннего рассмотрения и ознакомления с сущностью договора он должен быть изучен и как юридический факт и как правоотношение.

Как юридический факт договор рассматривается:

договор трактуется как двух или многосторонняя сделка, но его функции шире, поэтому у договора есть признаки:

- специфические

- признаки, характерные для сделки

Специфические: договор, как и сделка, является действием, направленным на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей, однако он не только устанавливает права и обязанности, в договоре, как в соглашении двух и более сторон определяется суть этих прав и обязанностей, поэтому договор – соглашение двух и более сторон.

Как и сделка, такое соглашение направлено на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей (и сделка и договор – юридический акт). Сделка – действие, направленное на возникновение, изменение и прекращение. Договор – соглашение двух и более сторон, направленное на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.

В ГК нередко вместо соглашения употребляется согласие. ст.253 – при распределении общей совместной собственности необходимо согласие всех собственников.

Согласие может иметь гражданско-правовую природу (ст.253 ГК), либо административно-правовую природу (выдача лицензии для совершения сделок), но во всех случаях согласие в отличие от соглашения само по себе не порождает правовые последствия.

Согласие – условия для дальнейшего совершения сделки, но это юридический факт, который в отличие от соглашения является лишь элементом сложного юридического состава. (Правовые последствия по отчуждению общего супружеского имущества возникают при наличии двух юридических фактов – согласие супругов, соглашение, сам договор купли-продажи).

2.Принцип свободы договора в ст.1 ГК и является важным условием для развития рыночного хозяйства. Сутьсвободыдоговораст.421 ГК -

- это свобода заключения договора (обязательное – лишь в случаях, предусмотренных законом)

- стороны могут заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом и иными правовыми актами, но не противоречащие законодательству, речь идет о свободе выбора вида договора. Есть смешанные и непоименные договоры.

- свобода проявляется в определении условий договора: большинство норм в гражданском праве диспозитивные, т.к. избранное условие сторонами не должно противоречить закону или иным правовым актам (речь идет о границах свободы усмотрения). Если стороны не воспользовались возможностью свободно определить условия, то действует правило диспозитивной нормы, п.1 ст.616 ГК.

Бывают случаи, когда содержание соответствующего условия определено императивно.

Закон не только декларирует, но и гарантирует свободу договора. Речь идет о различных гражданско-правовых гарантиях:

а) возможность признания недействительными кабальных сделок

б) много гражданско-правовых гарантий в антимонопольном законодательстве

Гарантии содержатся и в других отраслях права. Наиболее существенными являются две статьи Уголовного кодекса:

ст.178 – Уголовное наказание за осуществление монопольных действий и ограничение конкуренции

ст.179 – принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества и распространения сведений, способных причинить вред правам и интересам потерпевшего и его близким.

Вывод: абсолютная свобода договора невозможна, т.к. это может повлечь гибель экономики страны, ее социальных программ.

Ограничение свободы неизбежно. Причем законодатель преследует следующие цели ограничения свободы:

- защитить слабую сторону (публичный договор)

- защитить интересы кредитора (институт обеспечения исполнения обязательств)

- защитить интересы государства и общества (не допустить совершения анти социальных сделок).

Способограничениясвободы – наличие императивных положений в законе.

Эти положения связаны:

- с возможностью понуждения в заключение договора

- с невозможностью заключения определенными субъектами конкретного вида договора

- иногда сторонами договора могут быть лишь определенные субъекты (ст.506 ГК)

- иногда объектом договора могут быть определенные объекты. Договораренды – объект лишь непотребляемые вещи. Иногда законодатель необоснованно ограничивает.

- содержание договора должно соответствовать требованиям закона (императивным, диспозитивным нормам)

- при заключении договора должны соблюдаться установленные законом запреты (ст.426, п.4 ст.250 ГК)

- ограничения свободы могут быть связаны с основанием договора. Цель конкретного договора должна быть связана с целью данного договора.

Таким образом, закон может ограничить свободу договора, но ГК в ст.1 п.2 устанавливает пределы ограничения свободы. Такое ограничение возможно лишь на уровне федерального закона, или в случаях п.2 ст.1. Ограничение свободы договора может касаться одной и нескольких сторон. Свободадоговора и стабильность договора: п.2 ст.422 ГК.

3.Деление договоров на отдельные виды имеет не только теоретическое, но и практическое значение, т.к. позволяет выявить главные особенности договора. Договоры – разновидность сделок, поэтому наиболее значимой является классификация:

1.Односторонние и двухсторонние

2.Возмездные и безвозмездные

3.Консенсуальные и реальные

1. В зависимости от характера распределения прав и обязанностей:

Односторонние – у одной стороны лишь права, у другой лишь обязанности (договор поручения, дарения, займа). Не равно понятию односторонняя сделка – здесь необходимо и достаточно волеизъявления одной стороны.

Односторонние сделки – завещание, банковская гарантия.

Двухсторонние – у каждой из сторон есть и права и обязанности.

В литературе их называют взаимными.

Действующий ГК заменил признак взаимности встречностью, сохранив его суть.

Практическое деление:

смысл встречности – имеется ввиду такое исполнение, которое должно произойти одной из сторон лишь после того, когда другая сторона исполнит свое обязательство, поэтому каждая из сторон вправе отказать другой стороне в удовлетворении до получения встречного удовлетворения, если иное не предусмотрено законом и договором.

ст.328, ст.713, п.1 ст.719, ст.569, п.2 ст.487 ГК РФ.

Фактически ст.328 допускает возможность изменения и расторжения договора, применительно к ст.450, нарушения необязательно должны быть существенными.

2.В зависимости от наличия или отсутствия предоставления от каждой изсторон.

Возмездные – имеет место имущественное предоставление от каждой из сторон.

Безвозмездные – имущественное предоставление от одной стороны (исключение) (дарения, безвозмездного пользования).

Форма предоставления – деньги, вещи, работы, услуги.

В возмездном договоре необязательноконкретноуказыватьцену, достаточно указать на возмездный характер отношений и цена договора будет определяться по правилам п.3 ст.424 ГК. В случаях, установленных в законе, цена является существенным условием и без ее согласования договорнесчитаетсязаключенным (договор купли-продажи недвижимости).

Возмездность не тождественна эквивалентности.

Практическое значение деления сводится:

а) если возмездный договор превращается в безвозмездный и наоборот, то договор считается притворным, применяется аналогия закона или права. (Если в договоре безвозмездного пользования имуществом указывается на возмездность встречного удовлетворения, то это уже договор аренды).

б) данное деление может влечь различные правовыепоследствия, удовлетворение виндикационного иска во многом зависит от того, возмездно или безвозмездно приобрел имущество добросовестный приобретатель.

ст.423 ГК – возмездность празюмируется, если иное не установлено законом, нормативным актом, договором.

Разновидностью возникновения договоров являются алеаторные (рисковые) договоры (договор имущественного страхования).

Эти договоры – разновидность условных сделок, т.к. возможность возникновения прав и обязанностей зависит от обстоятельств, относительно которых не известно, наступят они или нет.

3.В зависимости от момента заключения договора.

Консенсуальный – считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора.

Передача вещи – исполнение обязательства.

Реальные – считаются заключенными с момента передачи вещи (договор займа, хранения, доверительного управления, дарения, перевоз грузов).

Практическое значение – в знании есть договор или нет.

Иная классификация договоров:

1. Основные и

Недействительность дополнительного договора не влияет на действительность основного (отсутствие письменной формы соглашения о поручительстве не влияет на действительность основного договора).

Дополнительные

Они производны от основных, поэтому недействительность

основного несет недействительность

дополнительного (например: залог, задаток, неустойка, поручительство). Это самостоятельный договор, который считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям, которые могут быть отражены в основном договоре.

п.4 ст.445ГК

Можно обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор лишь в случае, если уклоняющаяся сторона обязана заключить договор. В случае возникновения разногласий относительно того, обязательно ли заключение договора п.1 ст.445 ГК определяет порядок урегулирования разногласий, в том числе и обращение в суд. Пропуск тридцатидневного срока влечет утрату соответствующей стороной возможности, указанной в п.1 и 2 ст.445. Однако для сохранения возможности должно быть согласие основного контрагента. Сторона, необязанная заключать договор в течение тридцати дней, не передала протокол разногласия на рассмотрение суда. Суд может принять от нее соответствующие требования, если будет согласен контрагент.

2. Основные и

Непосредственно порождает права и обязанности.

Предварительные ст.429 ГК

Это лишь соглашение сторон об обязанности заключения основного договора в будущем.

Требования к предварительному договору:

- должно быть достигнуто соглашение минимум по всем существенным условиям будущего основного договора (иначе предварительный договора нет, а есть лишь соглашение о намерении вступить в договорные отношения в будущем, которое никаких прав и обязанностей не порождает).

- форма должна совпадать с формой основного договора, а если форма основного договора не установлена, то предварительный договор должен быть заключен в письменной форме (несоблюдение формы влечет недействительность).

Срок заключения основного договора определяется в предварительном договоре. В противном случае основной договор должен быть заключен в течение одного года с момента заключения предварительного договора. Если в течение этого срока договор не заключен или не направлена аферта, то предварительный договор прекращается и никакого понуждения к заключению быть не может. Уклоняющаяся сторона может быть в судебном порядке принуждена к заключению договора и возместить убытки в случае необоснованного отклонения от заключения договора. Предварительный договор – ступень основного договора. Условия предварительного договора необходимыми и достаточными для будущего основного договора. Любое предложение что-то изменить или дополнить при заключении основного договора не позволяет ставить вопрос: «Нет согласия – нет основного договора».

3. Свободныеиобязательные.

В новом законодательстве значительно сужена сфера применения обязательных договоров. Случаи обязательного заключения договора возможны лишь в случае прямого указания в законе (обязательность может иметь место как для одной, так и для обеих сторон, публич. обяз для одной, обяз. для обеих). Обязательное заключение – исключение из принципа свободы договора. В случае уклонение возможно понуждение к заключению договора по правилам ст.425 ГК.

Публичный договор ст.426 ГК.

Публичным является договор, удовлетворяющий признакам, указанным в ст.426 ГК. Это случай ограничения принципа свободы договора, установленный с учетом интереса контрагента – потребителя, которого законодатель рассматривает как слабую сторону.

Признаки публичного договора:

- обязательным участником является коммерческая организация (надо сюда относить и гражданина – предпринимателя).

- данная организация осуществляет деятельность по продаже товаров, выполнению работ, сказанию услуг, все это отражено в учредительных документах. Достаточно, чтобы данная коммерческая организация выполняет публичную функцию по роду своей деятельности.

- эта деятельность осуществляется в отношении любого и каждого потребителя.

Потребителями могут быть физические и юридические лица. Суть публичной обязанности сводится к правилу, сформулированному в ст.426 ГК.

Договор в пользу третьего лица ст.430 ГК.

Для него характерно:

- третье лицо противостоит в качестве кредитора

- заключение договора влечет возникновение у третьего лица права (законом может быть установлено и возложение обязанностей)

- третье лицо должно быть определенное или определимое (страхование ответственности причинения внедоговорного вреда потерпевшему)

- третье лицо вправе требовать исполнения обязательства должником и только при его отказе кредитор вправе требовать исполнения в свою пользу (договор страхования имущества арендатором в пользу арендодателя, при отказе арендатора вправе требовать арендодатель, при отказе арендодателя вправе требовать арендатор).

Иное может быть указано в законе или договоре. Для того, чтобы третье лицо стало кредитором необходимо заключение соответствующего договора в пользу третьего лица, необходимо согласие третьего лица ( при получении страховой выплаты, когда третье лицо воспользуется правом требования). Здесь есть сходство с условной сделкой, т.к. неизвестно будет ли согласие третьего лица или нет. Если третье лицо не согласится, то реализовать свои права сможет тот, кто заключил договор в пользу третьего лица. Этот договор отличается от договора об исполнении третьему лицу, здесь третье лицо никаких субъективных прав и обязанностей не имеет (договор купли-продажи с просьбой вручить товар третьему лицу – имениннику).

Договор присоединения ст.428 ГК.

4.Для заключения договора необходимо:

- достижение соглашения по всем существенным условиям договора (для реального – передача имущества)

- соблюдение требований к форме договора

Заключение договора представляет собой особую процедуру (речь идет о порядке заключения договора)

Содержание договора – это совокупность договорных условий.

Традиционным является трехчленное деление договорных условий.

Условия делятся:

- существенные

- обычные

- случайные

В отличие от существенных выделение обычных и случайных проводится в литературе.

Существенныеусловия – это условия, согласование которых необходимо и достаточно для признания договора заключенным.

Обычные и случайные условия не имеют значения для заключения договора, а поэтому наличие или отсутствие их в договоре никакого влияния на факт заключения договора не оказывает.

Обычные условия предусмотрены законами и иными правовыми актами и вступают в силу первого факта заключения договора (поэтому включение их в договор необязательно).

Иоффе оценивал: суть обычных условий состоит в том, что стороны их не согласовывают, а просто принимают.

Две точки зрения:

Н.Д. Егоров включает сюда положения, содержащиеся как в императивных, так и в диспозитивных нормах.

Иоффе - к обычным относятся только положения, содержащиеся в диспозитивных нормах.

С Н.Д. Егоровым согласиться нельзя, т.к. стороны не могут принимать содержание императивной нормы, т.к. она и так действует. Можно согласиться с Р.И. Халфовой, что содержание императивной нормы находится за рамками договорных императивных условий. Верна и позиция Иоффе. Если стороны не изменяют содержанию диспозитивной нормы, они фактически его принимают (в принципе почти равно согласовывают).

Таким образом, обычными являются только условия, которые содержатся в диспозитивной норме, соглашением сторон не изменяется и вступает в силу автоматически при заключении договора.

Случайные условия – дейст. договорные условия, они представляют собой то иное, что включается в договор «с разрешения диспозитивной нормы» (либо это отражение общих принципов гражданского законодательства).

По вопросу о существовании случайных условий существует две точкизрения:

1.Большинством ученых существование случайных условий признается.

2.Позиция Ветрянского и Брагинского сводится к тому – случайные условия появляются тогда, когда стороны этого пожелают и согласуют. Это условие предлагается одной из сторон для того, чтобы было достигнуто согласие. Следовательно, эти условия ничем не отличаются от существенных. Т.к. относительно него по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие, поэтому эти случайные условия по сути являются существенными.

Виды существенных условий ст.432 ГК:

1)обязательным является условие о предмете, именно по этому критерию договоры отличаются друг от друга

2)существенные условия, которые определены таковыми в законе или иных нормативных актах:

- прямо указано, что существует ст.942 ГК

- просто указано в законе, что в случае отсутствия согласия, договор является недействительным или незаключенным (ст.555 ГК – договор купли-продажи недвижимости)

- указывается на необходимость включения тех или иных условий в договор. Возможна оценка суда, который исходит из презумпции, что эти условия существенны.

3)существенными являются условия, которые необходимы для договора данного вида (в договоре о совместной деятельности указать цель)

4)все иные условия, относительно которых по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение.

Для признания договора заключенным необходимо достижение соглашения по всем существенным условиям договора. Для заключения реальных договоров также требуется передача имущества п.2 ст.334 ГК.

На факт заключения договора может влиять и форма договора, отсутствие которой в соответствии с законом может влечь недействительность договора либо его незаключенность.

Надо учитывать два момента:

- п.1 ст.434 ГК

стороны своим соглашением могут установить более сложную форму по сравнению с той, которая требуется по закону (соглашение о государственной регистрации невозможно).

- обязательно соблюдение ой формы, которая по закону необходима для действительности договора либо признания его заключенным

а) речь идет о том случае, когда соблюдение письменной формы определено законом как необязательность для заключения договора либо признания его действительным (ст.550 ГК) (письменная форма – купля-продажа недвижимости).

По общему же правилу несоблюдение простой письменной формы никак не влияет на заключение договора, а в случае спора стороны не могут ссылаться на свидетельские показания для доказательства факта заключения договора и его основных условий.

Суть письменной формы – п.2 ст.434 ГК

Письменная форма считается соблюденной, когда есть обмен письмами, иногда законом определены требования, какой должна быть письменная форма: например п.2 ст.1017 ГК, п.1 ст.658 ГК, предполагается, что письменная форма – документ.

б) когда законом требуется обязательное нотариальное заявление, в противном случае договор недействителен (п.1 ст.165 ГК). Несоблюдение нотариальной формы исцелимо ст.165 ГК, если одна сторона полностью или частично исполнила сделку, требует нотариального удостоверения, а другая уклоняется от нотариального удостоверения. Суд вправе по требованию стороны, исполнившей сделку, признать ее действительной. Главное для суда установить была ли заключена сделка. Положительное решение суда освобождает от необходимости обращаться к нотариусу.

в) несоблюдение требования закона к обязанности государственной регистрации договора может влечь либо его незаключенность (ст.560 ГК, п.2ст.561 ГК) либо его недействительность (п.3 ст. 1017 ГК). Иной порядок установлен для исцеления незарегистрированной сделки – п.3 ст.165 ГК:

- обратиться в суд по поводу уклонения от регистрации договора можно независимо от того была ли она исполнена истцом или нет

- суд может удовлетворить требования лишь при условии, если соблюдены иные требования к форме (рента с условием пожизненного содержания – есть нотариальная форма, но нет государственной регистрации).

- решение суда не может заменить регистрацию сделки, которая осуществляется на основе решения суда.

Общим для вариантов исцеления является обязанность уклоняющейся стороны возместить по требованию контрагента лишь реальный ущерб (исцеленной может быть только сделка, которая нарушает лишь установленное в ГК требование о форме и государственной регистрации, а во всем остальном соответствует требованиям закона).

Несоблюдение требования к форме влечет незаключенность договора или недействительность.

Конклюдентные действия возможны лишь при условии или в случае, если закон допускает заключение сделки устно.

Конклюдентным действием может быть аферта (внутренняя витрина в магазине).

Конклюдентным действием может быть акцепт (выдача жетона в раздевалке).

п.3 ст.434 ГКп.3 ст.438ГК

Если для договора установлена обязательная письменная форма, то конклюдентные действия приравниваются к письменному акцепту лишь при условии письменной аферты.

Молчание само по себе воли выразить не может, поэтому молчание может быть только акцептом, в случае, когда это допускается законом или соглашением сторон, или обычаем делового договора или следует из прежних деловых отношений сторон п.2 ст.438 ГК.

Данные действия осуществляются в определенном порядке – это порядок заключения договора.

5. Договор – это соглашение … достижение этого соглашения состоит из двух взаимосвязанных этапов:

1 – направление аферты

2 – получение акцепта

1 – Аферта – это предложение заключить договор, отвечающее следующим требованиям: ст.435 ГК

а) предложение должно быть определено настолько, что очевидна воля аферента

б) аферта должна содержать все существенные условия договора

в) должна быть обращена к определенным лицам

В литературе существовали две точки зрения:

Халфина – обращение может быть направлено к определенному лицу.

Иоффе – обращение к любому и каждому.

О.С. Иоффе – предложение может быть адресовано и неопределенному кругу лиц, главное, чтобы из аферты усматривалась воля аферента заключить договор с любым и каждым, кто отзовется (существование публичной аферты подтверждает Шершеневич).

Теперь позиция Иоффе нашла свое законное закрепление в п.2 ст.437 ГК, речь о публичной аферте. Например: внутренняя витрина в магазине. Публичная аферта не равно реклама п.1 ст.437 ГК.

Для публичной аферты обязательно: наличие существенных условий плюс конкретное желание заключить договор с любым и каждым. Поэтому не всякое сообщение и реклама является афертой. При отсутствии вышеназванных признаков это лишь предложение делать аферту.

Публичная аферта может привести к проблемам, когда количество акцептов превысит предложение.

Аферент вправе отказаться от аферты:

- до ее получения адресатом

- когда извещение об отказе поступило одновременно с получением аферты адресатом. п.2 ст.435 ГК

После получения аферты ее отозвать нельзя в течение срока для акцепта. Срок для акцепта определяется соглашением сторон, законом и иными правовыми актами, или же в виде нормального необходимого времени.

Срок для акцепта начинает течь с момента получения аферты адресатом. если иное …

Ст.436 ГК Если в течении не истекшего срока для акцепта после получения аферты , аферент, не дождавшись отказа адресата с кем-либо еще заключил договор, то первоначальный адресат вправе требовать исполнение договора в свою пользу, а при невозможности исполнения вправе требовать возмещения убытков, причиненных нарушением договора.

Возможность отказа от аферты во время срока для акцепта может быть определена в аферте.

2.Акцепт – согласие на предложение заключить договор.

Требования: должен быть полным и безоговорочным.

Если акцептант с чем-то не согласен (хочет изменить что-то или дополнить), то это уже не акцепт, а новая аферта, если она соответствует требованиям, предъявленным к аферте ст.443 ГК. Акцепт может быть отозван в том же порядке, что и аферта ст.449 ГК.

Формы акцепта (к вопросу о форме договора, четвертый вопрос лекции):

Акцептом могут являться действия по выполнению условий аферты (покупатель направляет поставщику предложение заключить поставку, начало выполнения условий – согласие (акцепт)).

п.58 Пленума 1996 года БВ СР 1996 г. №9.

Брагинский и Ветрянский комментируют:

В этих случаях все равно требуется намеренное направление извещения аференту, т.к. он не будет знать отношение акцептанта к аферте.

Срок акцепта ст.440 – 441 ГК:

- если аферта устная и без указания сроков для акцепта, ответ должен быть немедленным

- если аферта письменная, то срок акцепта может быть указан в договоре или правовой норме ст.440 ГК или срок для акцепта не указан – он должен быть сделан в течение нормального необходимого для этого времени.

Нормальное необходимое – это время, достаточное для пробега корреспонденции в оба конца, ознакомление с афертой и составление ответа на него.

Получение акцепта с опозданием ст.442 ГК:

- аферент может прямо отклонить акцепт с сообщением или промолчат

- для признания договора заключенным необходимо либо извещение о принятии опоздавшего акцепта либо просто извещение о получении акцепта с опозданием. п.57 Пленума

Момент и место заключения договора:

Договор считается заключенным в момент получения полного и безоговорочного акцепта в месте жительства для физического лица, нахождения для юридического лица, аферента. Для реального договора – передача имущества.

Договор вступает в силу с момента заключения договора, если договором не установлено, что права и обязанности возникают до заключения договора. Данное положение определено в п.2 ст.425 ГК. (В договоре страхования стороны оговаривают, что обязанность заплатить выплату может быть определена и до заключения договора).

Прекращение договора:

- надлежащее исполнение, поэтому истечение срока договора само по себе не прекращает обязательство и предполагает применение мер гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение.

В случае, предусмотренном законом или договором, истечение срока договора может влечь его прекращение п.3 ст.425 ГК.

- иные обстоятельства, являющиеся основанием прекращения договора ст.409 – 419 ГК.

Преддоговорные споры ст.446 ГК.

Стороны могут обратиться в суд:

- с иском о понуждении заключить договор обязательным (суд не выходит за пределы условий, по которым возникает спор)

- обращение возможно в случае, когда в момент заключения договора у сторон возникли расхождения по поводу договорных условий, однако в этом случае необходимо, чтобы между сторонами имелось предварительное соглашение относительно возможности передачи возникшего спора на разрешение суда.

6. Свобода заключения договора должна предполагать и возможность свободы изменения и расторжения договора:

1. Возможность изменения и расторжения договора по соглашению сторон презюмируется в диспозитивной норме п.1 ст.450 ГК.

2.Одностороннее изменение или расторжение допускается только в случаях, прямо предусмотренных в ГК и других законах и если сторонами являются субъекты предпринимательской деятельности, то основания одностороннего изменения и расторжения могут устанавливать в договоре, если это не противоречит закону или существу обязательства ст.310 ГК.

Порядок изменения и расторжения:

1.Если расторжение, изменение осуществляется по соглашению сторон, то оно совершается в той же форме, что и договор, если иное не вытекает п.1 ст.452ГК.

При отсутствии предварительного соглашения и отсутствии оснований к одностороннему изменению или расторжению обязательно обращение в суд, который может расторгнуть или изменить договор при наличии к этому оснований, предусмотренных ГК, другими законами и договором.

2.При наличии оснований к одностороннему расторжению, изменению, эти действия могут осуществляться:

а) посредством обращения в суд, если в законе или договоре есть прямое указание только на судебное изменение, расторжение. Ст.98, 619 ГК. Обязательно досудебное урегулирование спора п.2 ст.452 ГК.

б) возможно и расторжение без обращения в суд, когда в законе или договоре не указано на необходимость судебного изменения, расторжения договора.

Классическим законным основанием для одностороннего изменения и расторжения является:

- существенное нарушение договора с другой стороны

- существенное изменение обстоятельств, возникших после заключения договора.

Ст.451 ГК

Существенные нарушения – нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Главное – не размер ущерба, а соотношение полученного в результате нарушения с реально ожидаемым. Суд удовлетворяет иск об изменении и расторжении, если разница будет существенной.

В этом случае пострадавшая сторона вправе требовать:

- возмещение убытков, связанных с изменением, расторжением

- возмещение убытков, причиненных конкретным нарушением.

Ст.451 ГКСущественное изменение обстоятельств:

Они заведомо непредвиденны для обеих сторон, непреодолимы, исполнение договора без изменений может влечь существенные потери, из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Сначала досудебное урегулирование п.2 ст.452 ГК, а потом суд.

Позиция суда в судебной арбитражной практике пока не сложила уяснение смысла понятия «существенные изменения»; из двух возможных вариантов решения суда о расторжении или изменении приоритет остается расторжению п.4 ст.451 ГК.

Это объясняется тем, что решение об изменении фактически обязует сторону исполнять договор на условиях, которые она заведомо для себя считает неприемлемыми.

Изменение возможно:

- когда это противоречит общественным интересам, когда ответчиком является естественный монополист

- когда затраты на исполнение в измененном виде значительно меньше ущерба от расторжения.

Для удовлетворения иска о расторжении достаточно установление наличия четыре требований к обстоятельствам.

Но так как вины сторон в этом нет, то убытки от расторжения договора распределяются в соответствии с принципом справедливости.

Иные основания расторжения определены в ГК, других законах, либо договоре.

В качестве истцов является одна из сторон. Однако ГК допускает в случаях, прямо им установленных, предъявление иска третьим лицам п.3 ст.578 ГК.

Решение суда о расторжении, изменении – это юридический факт, который влечет изменение и прекращение договора на будущее время.

Момент изменения, расторжения: п.3 ст.453 ГК

- с момента соглашения, если иное …

- с момента вступления в силу решения суда

Расторжение – влечет прекращение обязательства, это лишь один из случаев прекращения.

Изменение – обязательство сохраняется в измененном виде, меняются лишь отдельные условия, а не модель договора (замена стороны).

Чтобы не перепутать изменение и прекращение нужно знать основания прекращения обязательств (ст.409 – 419 ГК), если они есть, это уже прекращение.

Тема 3. Общие положения об исполнении обязательств.

1.Понятие исполнения и его принципы:

а) принцип реального исполнения

б) надлежащее исполнение

в) экономичности и делового сотрудничества ст.397 ГК

2.Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств:

а) характеристика

б) отличие поручительства от банковской гарантии

в) неустойка: понятие, виды

3.Прекращение обязательств.

ГК гл.22-24,26

Закон «Об ипотеке»

СЗ РФ 1998 г. №29

Закон «О залоге» 1992 г.

учебник гл.26, 28, 29.

1. Исполнение обязательства – реализация должником и кредитором прав и обязанностей, составляющих содержание обязательства (так как это – активные действия – сделка).

Принципы исполнения – основные идеи, закрепленные в правовой норме об исполнении обязательств.

Виды принципов:

- законно закрепленные (реальное исполнение ст.396 ГК, надлежащее исполнение ст.309ГК)

- выделенные учеными (экономичности и делового сотрудничества, пример ст.397 ГК)

В литературе спорят, как соотносятся реальное и надлежащее исполнение. В законодательстве это два самостоятельных взаимосвязанных принципа (реальное исполнение – это всегда надлежащее исполнение).

Реальное исполнение – это исполнение обязательства в натуре, т.е. совершение должником действия, которое составляет содержание обязательства без замены этого действия денежным эквивалентом в виде возмещения убытков и уплаты неустойки.

Действие принципа реального исполнения в ст.396 ГК сужено. Ненадлежащее исполнение может быть (оно не равно не исполнению):

ч.1 ст.396 ГК – в случае ненадлежащего исполнения (частичного исполнения) уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают стороны от исполнения обязательств в натуре, если иное …