Понятие «адвокат», цели, задачи и границы его участия в уголовном процессе.

Слово «адвокат» происходит от латинского «advoco» (приглашаю). Адвоката приглашают для оказания квалифицированной юридической помощи (понятие «квалифицированная юридическая помощь» однажды стало предметом разбирательства Конституционного Суда РФ, о чем будет сказано далее – см. вопрос № 3 - Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. N 2-П "По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В.Антипова, Р. Л. Гитиса и С.В.Абрамова"). Российское законодательство содержит легальное определение понятия «адвокат».

Адвокатом является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность в порядке, установленном Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 21.11.2011)"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании. Срок стажировки - от одного года до двух лет. В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа

в качестве помощника адвоката.

Не может быть адвокатом лицо,

признанное недееспособным либо ограниченно дееспособным в установленном законодательством Российской Федерации порядке или (и)

имеющее непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом адвоката.

Адвокат вправе самостоятельно избрать форму адвокатского образования в соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 21.11.2011)"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", который предусматривает четыре таких формы:

1) адвокатский кабинет,

2) коллегия адвокатов,

Адвокатское бюро и

4) юридическая консультация.

Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещено Федеральным законом.

Адвокат не вправе:

- занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

- делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

- разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

- отказаться от принятой на себя защиты.

Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 N 439-О, положения статьи 182 в их конституционно-правовом истолковании, вытекающем из сохраняющих свою силу решений Конституционного Суда Российской Федерации, и в системном единстве с положениями пункта 3 статьи 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не предполагают возможность производства обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального судебного решения.

Статья 64 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (ред. от 05.04.2007), посвященная значению адвокатской тайны как гарантии прав доверителя и гарантиям сохранения этой тайны, отражает выявившиеся практические нюансы и найденные адвокатским сообществом принципиальные формулировки. Ее содержание приводится нами полностью.

«1. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации.

2. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.

3. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.

4. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.

5. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:

- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

- сведения, полученные адвокатом от доверителей;

- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

- все адвокатское производство по делу;

- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

6. Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.

7. Адвокат не может уступить, кому бы то ни было право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению.

8. Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров.

9. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем, должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него».

Оказывая юридическую помощь в уголовном процессе, адвокат:

- участвует в качестве представителя или защитника доверителя;

- дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме.

Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

2. Формы участия адвоката в уголовном процессе :

1) защитник лица, в отношении которого выдвинут тезис о совершении им уголовно наказуемого деяния (уголовно преследуемого лица) -

А) подозреваемого (ст. 46, 49 УПК РФ),

Б) лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ),

В) обвиняемого (ст. 47, 49 УПК),

Г) подсудимого,

Д) осужденного,

Е) оправданного,

Ж) лица, уголовное дело в отношении которого прекращено,

З) лица, в отношении которого ведется или велось производство о применении принудительной меры медицинского характера,

И) лица, в отношении которого принято решение о выдаче для уголовного преследования или исполнения приговора;

2) представителя –

А) потерпевшего (ст. 42, 45 УПК РФ),

Б) частного обвинителя (ст. 43, 45 УПК РФ),

В) гражданского истца (ст. 44, 45 УПК РФ),

Г) гражданского ответчика ( ст. 54, 55 УПК РФ);

3) представителя законных интересов свидетеля (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ).

Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

Представителями гражданского ответчика могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы. По определению суда или постановлению судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика могут быть также допущены один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик.

(см. текст в предыдущей редакции)

Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо.

Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя.

Свидетель вправе являться на допрос с адвокатом. Если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе и пользуется правами, предусмотренными частью второй статьи 53 УПК РФ, а именно: давать своему доверителю в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы адвоката, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса.