Порядок создания и регистрации коммерческих организаций

Образование (учреждение) юридических лиц осуществляется в соответствии с нормами ГК (ст. 50.1–52), Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также специальных законов, определяющих правовое положение отдельных видов юридических лиц. При этом образование юридического лица допустимо только в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены ГК для коммерческих (п. 2 ст. 50 ГК) и для некоммерческих организаций (п. 3 ст. 50 ГК).

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда – требование обязательной государственной регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГК)[14].Таким образом, в процедуре образования юридического лица можно выделить следующие этапы: 1) принятие решения об учреждении юридического лица, 2) государственная регистрация юридического лица.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а так же иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

В решении об учреждении юридического лица указываются следующие сведения: 1) об учреждении юридического лица, 2) об утверждении его устава, который определяет его правовое положение, 3) о порядке, размере, способах и сроках образования его имущества, 4) об избрании (назначении) его органов, 5) о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (только для юридических лиц корпоративного типа) (ст. 50.1 ГК).

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц. В качестве предусмотренного законом исключения используется также, разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц, предполагающих заниматься только предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке создаются коммерческие банки, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних.[15]

Например, решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве юридических лиц выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности[16].

Кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, что могут занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями).

Например, предварительное согласие антимонопольного органа (в настоящее время – Федеральная антимонопольная служба при Правительстве РФ) необходимо при первоначальном создании коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации и стоимость активов последней превышает 6 млрд. руб [17].

Распорядительный порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления. Так возникают государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения, другие некоммерческие организации, учредителем которых могут выступать публично-правовые образования.

Так, в соответствии со ст. 114 ГК унитарное предприятие создается от имени публично-правового образования решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Субъекты, правомочные принимать решение об учреждении унитарного предприятия и федерального казенного предприятия, определены в ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»[18].

Частным случаем распорядительного порядка являются специальные правила о создании государственных корпораций.

Государственная регистрация юридических лиц - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется уполномоченным государственным органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а при его отсутствии – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственным органом, уполномоченным в области регистрации юридических лиц, является Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы – в отношении коммерческих организаций. В отношении кредитных организаций таким уполномоченным органом выступает - Банк России[19].

Государственная регистрация юридических лиц в Российской Федерации протекает в определенной административно-правовой форме, другими словами, процедурной форме, которая устанавливает стадии регистрации и их последовательность, а также условия, характеризующие производство в конкретной стадии.

И. М. Лазарев выделяет в административно-процедурном производстве следующие стадии: 1) возбуждение административного дела и предварительное рассмотрение материалов, 2) рассмотрение дела по существу компетентным органом (должностным лицом) и принятие по этому делу индивидуального правового акта, 3) обжалование решения по делу (факультативная стадия), 4) исполнение принятого по делу решения (факультативная стадия)[20].

Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей устанавливает единый порядок регистрации вне зависимости от вида и организационно-правовой формы юридического лица. Однако федеральными законами устанавливаются особенности регистрации отдельных видов юридических лиц (политических партий, религиозных организаций, банков, страховых организаций и т.д.). Для регистрации юридического лица в уполномоченный орган подаются документы, исчерпывающим образом определенные законом[21]:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам и соблюден порядок учреждения юридического лица данной организационно-правовой формы. А сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, достоверны. В том числе оплата уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в двух экземплярах, один из которых с отметкой регистрирующего органа одновременно выдается заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности на бумажном носителе или в электронной форме и подписанные электронной подписью регистрирующего органа.

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Требования государственного органа о предоставлении иных документов признается незаконным. Документы могут быть поданы как непосредственно в территориальный регистрирующий орган (в том числе посредством электронного документооборота через единый портал государственных и муниципальных услуг), так и через многофункциональный центр государственных и муниципальных услуг.

В соответствии с п. 3 ст. 51 ГК до государственной регистрации юридического лица регистрирующий орган обязан проверять сведения, содержащиеся в документах, представленных для регистрации, на предмет их достоверности.

Во-первых, проверяется форма поданного заявления, представленного на государственную регистрацию. Формы заявлений, которые представляются в регистрирующий орган, и требования, предъявляемые к их оформлению, утверждены Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»[22].

Во-вторых, осуществляются соответствующие межведомственные запросы в иные органы, в том числе в Федеральную миграционную службу. В случае изменения паспортных данных и сведений о месте жительства учредителей (участников) юридического лица - физических лиц, лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, регистрирующий орган обеспечивает внесение указанных сведений в соответствующий государственный реестр на основании имеющихся у такого органа сведений о паспортных данных и местах жительства физических лиц, полученных от органов, осуществляющих выдачу или замену документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации, либо регистрацию физических лиц по месту жительства в установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах порядке, не позднее пяти рабочих дней со дня их получения.

Одним из оснований отказа в государственной регистрации является несоответствие наименования юридического лица закону. Таким образом, можно предположить, что регистрирующий орган проводит проверку сведений о наименовании юридического лица. Однако регистрирующий орган не проводит проверку фирменного наименования на нарушение прав интеллектуальной собственности, так как фирменное наименование может быть зарегистрировано как товарный знак.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

В качестве конкретизации принципа достоверности, содержащемся в Едином государственном реестре сведений, необходимо обеспечивать их актуальность. С этой целью представляется целесообразным закрепить для юридических лиц обязанность регулярно предоставлять в регистрирующий орган сведений о себе. Компании обязаны ежегодно предоставлять отчет который может в себя включать баланс, список акционеров, финансовую статистику, отчет управляющих, аудиторов, протоколы собраний акционеров.

Заинтересованное лицо имеет право обжаловать решение регистрирующего органа о государственной регистрации или об отказе в государственной регистрации, если, по мнению этого лица, такое решение нарушает его права, в течение трех месяцев со дня, когда оно узнало или должно было узнать, что его право нарушено. Кто может являться заинтересованным лицом закон не определяет. Жалоба подается в вышестоящий регистрирующий орган, либо в федеральный орган исполнительной власти. Может быть обжаловано решение о государственной регистрации, решение об отказе в государственной регистрации, а также решение УФНС по жалобе на решение ИФНС. Жалоба подается в письменной форме и может быть направлена почтовым отправлением, представлена непосредственно или направлена в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет».

После обжалования решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации в вышестоящий регистрирующий орган заявитель имеет право обратиться с жалобой в суд. Следует отметить, что в отношении решений о регистрации заявитель вправе самостоятельно выбрать способ их оспаривания: посредством обращения в вышестоящий регистрирующий орган, либо в суд[23].

Рассматривая факультативную стадию исполнения, необходимо отметить, что отношения по исполнению решения по жалобе, поданной в административном порядке, либо по исполнению решения суда регулируются нормами административного права и, как правило, состоят в осуществлении регистрирующим органом действий, направленным на принятие решения о государственной регистрации и внесения соответствующий сведений в реестр, либо исключения соответствующих сведений из реестра в случае признания решения о государственной регистрации недействительным.

Таким образом, в процедуре образования юридического лица можно выделить следующие этапы: 1) принятие решения об учреждении юридического лица, 2) государственная регистрация юридического лица- акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, посредством внесения в государственные реестры сведений о создании юридических лицах..

Известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц: нормативно-явочный, распорядительный, разрешительный. В первом случае учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. Во втором, необходимо получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица. Третий порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления

Глава 2. Правовое регулирование коммерческих организаций как субъектов административного права Российской Федерации

2.1 Правоспособность и дееспособность коммерческих организаций

Административная правоспособность и административная дееспособность являются главными составляющими административно-правового статуса субъектов административного права. В отличие от частного права (гражданского законодательства), нормативно-устанавливающего понятия гражданской правоспособности и дееспособности, в административном праве термин «административная правосубъектность» лишен правового регулирования и анализируется учеными в целях выяснения правовой природы и общих вопросов административно-правового статуса участников административно-правовых отношений[24].

Понятия «правоспособность» и «дееспособность» неразрывно связаны с понятием «субъекта права».

Коммерческая организация, являясь субьектом административного права, обладает правосубъектностью со всеми ее структурными элементами: правоспособностью и дееспособностью.

Административная правоспособность — вид обшей правоспособности субъекта права. Последняя представляет собой установленную законодательством и гарантированную государством возможность конкретного субъекта права (гражданина, государственного органа, государственного служащего, должностного лица, хозяйственного общества, некоммерческой организации и т. д.) вступать в различные правоотношения. С практической точки зрения правоспособность субъекта административного права создает лишь предпосылки для реализации его правового статуса. Иначе говоря, правоспособность характеризует субъекта права как лицо, которое может воспользоваться при наличии соответствующих условий конкретными правами, свободами и на которое можно в действительности наложить обязанности (запреты, ограничения), а также привлечь к юридической ответственности.

Правоспособность и дееспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

Правоспособность коммерческих организаций, за исключением унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций (п. 1 ст. 49, п. 2 ст. 52 ГК РФ), признается общей[25].

И такие коммерческие организации могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

Общей правоспособностью обладает большинство коммерческих организаций. При этом для данных организаций не является обязательным перечисление всех видов деятельности, которые организация может осуществлять – достаточно перечислить основные и оставить указанный перечень открытым.

Если в уставе юридического лица содержится исчерпывающий список видов деятельности (закрытый), то такое юридическое лицо будет иметь специальную правоспособность. Кроме того, специальная правоспособность может быть установлена законом.

Специальная правоспособность означает, что субъект может иметь не любые права, а только те, которые соответствуют предмету его деятельности. Считается, специальной правоспособностью обладают, например, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Способом ограничения общей правоспособности является практика лицензирования отдельных видов деятельности.

Лицензия – это специальное разрешение (в форме бумажного или электронного документа), выданное юридическому лицу уполномоченным государственным органом (лицензирующим органом), на право осуществления данным юридическим лицом определенного вида предпринимательской деятельности.

Выданная лицензия означает, что юридическое лицо соответствует установленным лицензионным требованиям для данного вида деятельности.

К таким требованиям, например, относятся: 1)наличие у юридического лица помещений, зданий, технических средств, оборудования, 2) наличие квалифицированных работников, 3) наличие системы производственного контроля и т.д.

Перечень лицензируемых видов деятельности установлен Федеральным законом от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"[26], а также иными федеральными законами, регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Конечно, право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или, что важно в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия.

В юридической литературе наряду с общей (универсальной) и специальной правоспособностью юридических лиц выделяют и иные виды правоспособности.

Особым видом специальной правоспособности является так называемая исключительная правоспособность. Исключительная правоспособность означает, что субъект вправе осуществлять строго определенный вид деятельности; другими видами деятельности он заниматься не вправе[27]. Исключительными следует считать, например, правоспособность банков, которые в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 "О банках и банковской деятельности»[28] не могут заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Исключительная правоспособность присуща также страховым организациям, акционерным инвестиционным фондам, центральным компаниям финансово-промышленных групп и некоторым другим субъектам предпринимательского права

Так, например, Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"[29] устанавливает для Акционерного инвестиционного фонда исключительный вид деятельности - инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом. Иные виды предпринимательской деятельности данная организация осуществлять не вправе.

Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью не имеют права совершать сделки, которые выходят за рамки установленной для них правоспособности.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении N 6, а также Пленум ВАС РФ в постановлении N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"[30] дали разъяснение, что сделки, совершенные юридическим лицом, которому в соответствии с законом установлена ограниченная правоспособность, признаются ничтожными.

Субъекты административного права наряду с административной правоспособностью должны обладать и административной дееспособностью, т. е. иметь возможность реализации принадлежащих им прав в области публичного управления. Под административной дееспособностью физического или юридического лица понимается их способность своими решениями и действиями (бездействием) приобретать и осуществлять права, создавать для себя и иных лиц обязанности, исполнять их и обеспечивать права и свободы граждан.

Коммерческая организация обладает дееспособностью, элементами которой являются сделкоспособность и деликтоспособность.

Сделкоспособность коммерческой организации – это способность своими действиями совершать сделки и иные юридически значимые действия.

Особенностью сделкоспособности коммерческой организации является осуществление сделок органами коммерческой организации, участниками коммерческой организации и иными лицами, которые согласно закона или учредительных документов, доверенности, вправе действовать от имени коммерческой организации в гражданском обороте.

Органы могут быть в зависимости от:

порядка формирования (образования) - созываемыми (общее собрание участников), избираемыми (совет директоров и его председатель), назначаемыми (директор унитарного предприятия), формируемыми на договорной основе (управляющий или управляющая компания как единоличный исполнительный орган в хозяйственных обществах);

обязательности - обязательными (общее собрание участников, директор) и факультативными (наблюдательный совет в производственных кооперативах, советы директоров в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, а иногда - и в акционерных обществах, правление или дирекция в хозяйственных обществах);

характера деятельности - действующими периодически (общее собрание участников, совет директоров) и постоянно (директор);
коллегиальности - коллегиальными (общее собрание участников, совет директоров, правление, попечительский совет) и единоличными (директор, управляющий);

осуществляемой функции - волеобразующими (общее собрание участников, совет директоров), исполнительными (правление или дирекция, директор), контрольными (ревизионная комиссия, ревизор).

Особым ("чрезвычайным") органом юридического лица с широкими полномочиями является ликвидационная комиссия (ликвидатор) (п. 3 ст. 62 и ст. 63 ГК).

Виды органов, их структура, иерархия, порядок формирования, компетенция (полномочия), а также другие связанные с ними вопросы предопределяет форма юридического лица, а также его принадлежность к коммерческим или некоммерческим организациям.

В отношении коммерческих организаций (учитывая их роль и значение в экономике) закон детально регулирует вопросы органов и процесса управления в целом, при этом многие из них решает непосредственно и по существу и только некоторые отдает на откуп учредительным документам. Если нормы закона императивны, учредители (участники) коммерческой организации обязаны соблюдать их предписания, если же они являются диспозитивными, учредители (участники) вправе их изменить или отменить (абз. 2 п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК).

Так, в обществах с ограниченной ответственностью высшим органом управления является общее собрание участников, при этом устав может предусматривать наличие совета директоров (наблюдательного совета)[31]. Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Другой орган - совет директоров (наблюдательный совет) - в небольших обществах (с числом владельцев голосующих акций менее 50 лиц) создавать не обязательно[32].

Именно данными органами коммерческих организаций, юридическое лицо реализует свою дееспособность.

Таким образом, коммерческая организация, являясь субьектом административного права, обладает правоспособностью и дееспособностью. Под правоспособностью юридического лица понимается его способность быть наделенным конкретными правами и обязанностями гражданского характера, которые нужны ему для развития любой деятельности, не противоречащей закону, дееспособность возможность своими действиями приобретать и реализовать права и обязанности

В юридической литературе выделяют общую (универсальную) и специальную, исключительную правоспособность юридических лиц.

Общей правоспособностью обладает большинство коммерческих организаций. При этом для данных организаций не является обязательным перечисление всех видов деятельности, которые организация может осуществлять.

Специальная правоспособность означает, что субъект может иметь не любые права, а только те, которые соответствуют предмету его деятельности. В данном случае необходимо получения лицензии- специального разрешение, выданное лицензирующим органом, на право осуществления данным юридическим лицом определенного вида предпринимательской деятельности.

Исключительная правоспособность означает, что субъект вправе осуществлять строго определенный вид деятельности; другими видами деятельности он заниматься не вправе.