Форма расчета за реализуемый товар

Из определения договора розничной купли-продажи (п. 1 ст. 492 ГК РФ), а также из определения розничной торговли, применяемого для целей ЕНВД (ст. 346.27 НК РФ), следует, что расчеты при розничной торговле можно производить в любой форме. То есть допускаются наличная, безналичная и смешанная формы расчетов. Таким образом, форма расчетов за товар не является квалифицирующим признаком для определения вида торговли (розничная или оптовая). На это указывают и контролирующие органы (Письма Минфина России от 18.06.2009 N 03-11-09/216 (п. 2), от 16.06.2009 N 03-11-06/3/164, от 20.01.2009 N 03-11-09/10, от 28.04.2009 N 03-11-09/149, от 09.02.2009 N 03-11-09/38, от 01.04.2008 N 03-11-04/3/162, от 06.03.2008 N 03-11-05/52, ФНС России от 20.11.2007 N 02-7-12/440@), и суды (см., например, Определение ВАС РФ от 24.08.2007 N 10217/07, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.2009 N А33-3688/08-Ф02-6868/08, ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 N А72-7445/2008, от 23.05.2008 N А12-10806/07-С36, ФАС Северо-Западного округа от 03.06.2009 N А05-14429/2008, ФАС Уральского округа от 12.05.2009 N Ф09-2292/09-С2, от 06.11.2008 N Ф09-8057/08-С2, от 17.06.2008 N Ф09-4247/08-С3, ФАС Дальневосточного округа от 08.10.2008 N Ф03-4233/2008).

По этой же причине деятельность по розничной продаже товаров в кредит (в рассрочку) также подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД.

Аналогичной позиции придерживается и Минфин России (Письма от 24.03.2008 N 03-11-05/68, от 03.03.2008 N 03-11-05/44, от 24.04.2007 N 03-11-05/80, от 07.12.2005 N 03-11-04/3/164). Разделяют ее и суды (Постановления ФАС Поволжского округа от 05.06.2008 N А65-25649/2007, ФАС Волго-Вятского округа от 02.07.2007 N А82-17411/2005-27, ФАС Западно-Сибирского округа от 10.07.2007 N Ф04-4463/2007(35958-А46-7)).

ПОСРЕДНИКИ В ТОРГОВЛЕ

На практике товары зачастую передаются на реализацию посредникам (агентам, комиссионерам, реже - поверенным).

Является ли посредник в таком случае плательщиком ЕНВД?

Контролирующие органы считают, что посредники должны платить ЕНВД в тех случаях, когда реализуют товары от своего имени. Обосновывают они это тем, что в таких ситуациях посредник является продавцом по договору розничной купли-продажи (см., например, Письма Минфина России от 26.05.2009 N 03-11-06/3/145, от 18.03.2009 N 03-11-06/3/63, от 17.03.2008 N 03-11-04/3/119, от 01.02.2007 N 03-11-04/3/31). Если же посредник (агент) осуществляет торговлю от имени принципала, то применять ЕНВД он не может (Письмо Минфина России от 25.08.2009 N 03-11-06/3/218).

Таким образом, с учетом позиции Минфина России, платить ЕНВД должны комиссионеры, так как они всегда действуют от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК РФ), и агенты, которые действуют от своего имени, если это предусмотрено условиями агентского договора (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

В отношении комиссионеров Минфин России ссылается также на ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденный Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст. В соответствии с п. 2.1 указанного ГОСТа комиссионной торговлей является розничная торговля, предполагающая продажу комиссионерами товаров, переданных им для реализации третьими лицами - комитентами, по договорам комиссии. Следовательно, считают чиновники, деятельность комиссионера признается розничной торговлей для целей применения ЕНВД (Письма Минфина России от 21.09.2010 N 03-11-06/2/148, от 25.11.2009 N 03-11-06/3/275, от 06.10.2009 N 03-11-09/336).

При этом согласно разъяснениям финансового ведомства комиссионер платит ЕНВД только в том случае, когда объект торговли, через который реализуются товары, принадлежит комиссионеру или используется им на правовых основаниях (на праве собственности, аренды и т.п.) (Письма Минфина России от 21.09.2010 N 03-11-06/2/148, от 07.06.2010 N 03-11-06/2/89, от 25.11.2009 N 03-11-06/3/275, от 18.03.2009 N 03-11-06/3/63, от 17.03.2008 N 03-11-04/3/119, 07.11.2007 N 03-11-05/263, от 01.02.2007 N 03-11-04/3/31).

Отметим, что в Письме Минфина России от 25.04.2007 N 03-11-04/3/130 данная позиция была уточнена. В нем указано, что не переводится на ЕНВД деятельность комиссионера, арендующего помещение непосредственно у комитента. То есть если помещение, где ведется комиссионная торговля, принадлежит собственнику реализуемых товаров, комиссионер ЕНВД не платит.

Но позднее в Письмах от 22.01.2009 N 03-11-06/3/06, от 27.11.2008 N 03-11-04/3/533, от 20.11.2007 N 03-11-04/3/450 Минфин России высказал прямо противоположное мнение: если комиссионер торгует в розницу на площадях, арендуемых у комитента, его деятельность переводится на ЕНВД.

Добавим, что в отношении агентов, реализующих товары от своего имени, Минфин России признает подлежащей переводу на ЕНВД розничную торговлю как через объекты, принадлежащие агенту (см., например, Письма Минфина России от 12.03.2010 N 03-11-06/3/31, от 05.07.2007 N 03-11-04/3/252), так и через объекты, принадлежащие принципалу (Письмо Минфина России от 07.02.2006 N 03-11-05/38).

По нашему мнению, посредник в любом случае не должен платить ЕНВД, так как право собственности на товары, которые передаются ему на реализацию, сохраняется за комитентом (принципалом, поручителем). Кроме того, все полученное в результате реализации также передается комитенту (принципалу, поручителю).

Посредник лишь оказывает услуги по реализации товаров в рамках осуществления посреднической деятельности. За это ему выплачивается вознаграждение (комиссионное, агентское и т.п.). Это вознаграждение и формирует доходы посредника от предпринимательской деятельности. Такие доходы должны облагаться налогами по общей или упрощенной системе налогообложения, поскольку посредническая деятельность не названа в числе видов деятельности, переводимых на ЕНВД (п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Необходимо отметить, что судебная практика склоняется именно к такому подходу (Постановления ФАС Поволжского округа от 02.02.2009 N А72-4460/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 21.11.2006 N Ф04-7782/2006(28626-А46-32), ФАС Волго-Вятского округа от 14.08.2006 N А79-282/2006, ФАС Дальневосточного округа от 29.03.2006 N Ф03-А24/06-2/552, ФАС Центрального округа от 26.05.2005 N А64-3536/04-15).

Однако существуют судебные решения, в которых признается возможным перевод посредника на ЕНВД (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 03.04.2006 N А54-5319/04-С5-С8). ФАС Волго-Вятского округа обосновал это тем, что в целях применения ЕНВД не имеет значения, реализует продавец свой товар либо комиссионный (Постановление от 28.09.2010 N А43-6071/2010).