Тестирование при приеме на работу: законно или нет?

«Законно ли проводить тестирование работника при приеме на работу? Можно ли отказать в приеме на работу по результатам тестирования?»

Дело в том, что в трудовом законодательстве нет норм, регулирующих вопросы проведения тестирования при приеме на работу. Поэтому мнения практикующих юристов о законности какого-либо тестирования расходятся.

Первая точка зрения.

Одни юристы утверждают, что если законодателем напрямую не предусмотрен порядок осуществления тестирования, то его проводить нельзя. Так как в данном случае работодатель поступает произвольно, возможны различные злоупотребления и ущемления трудовых прав работников. Кандидату на вакантную должность могут предложить «непроходимый» тест и отказать в приеме на работу.

Наличие у работника специальных знаний подтверждает документ об образовании, о квалификации, который согласно ст. 65 ТК РФ требовать у работника при приеме на работу можно, наличие опыта работы по специальности подтверждают записи в трудовой книжке.

Для определения соответствия работника поручаемой работе Трудовым кодексом РФ предусмотрен срок испытания (ст.70 ТК РФ), конкурс (ст.18 ТК РФ, иные нормативные акты). В тех случаях, когда законодатель хотел установить дополнительные требования к отбору кандидатов на вакантные должности, он это сделал путем включения соответствующих норм о проведении конкурса в законодательные акты (для государственных служащих, работников образования).

Вторая точка зрения.

Другие специалисты считают тестирование правомерным при условии, что это тестирование, выявляющее профессиональные знания и навыки специалиста. По их мнению, ст.64 ТК РФ говорит о запрете необоснованного отказа по ряду дискриминационных признаков - пол, национальность, место проживания, наличие или отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания, цвет кожи, раса, язык, происхождение, - а также по другим обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами работника. Т.е. по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами работника, отказывать в приеме на работу можно. Предложение пройти работнику тест является одним из способов проверить квалификацию и знания кандидата на должность.

Сторонники этой позиции считают, что отказ в приеме на работу по результатам профессионального теста не противоречит ТК РФ. Причем отмечают, что правомерным будет отказ в приеме на работу и кандидату, который прошел тест неудовлетворительно, и кандидату, который отказался пройти тест. В последнем случае работодатель не смог проверить деловые качества кандидата.

Более того, специалисты, поддерживающие вторую точку зрения, указывают, что согласно п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №2 от 17.03.2004г.: «Если судом будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным».

Главная задача работодателя, который проводит тестирование при приеме на работу - правильно это оформить.

На основании статьи 8 ТК РФ работодатели, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, принимают локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, в пределах своей компетенции в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями.

Если работодатель желает проводить тестирования новых работников на законных основаниях, он должен выполнить ряд соответствующих мер:

1. Принять локальный нормативный акт (например, Положение о тестировании новых работников), в котором будут регламентированы следующие вопросы: кто должен проходить тестирование; порядок его проведения; порядок разработки и утверждения тестов; ответственные лица за его разработку и проведение; срок действия данного Положения. Приняв такой локальный нормативный акт, работодатель будет иметь юридические основания проводить тестирование. Данный акт также поможет доказать в суде правомерность действий работодателя в случае обращения в судебные инстанции работников, не прошедших тестирование и обратившихся в суд с требованием о необоснованном отказе в приеме на работу.

2. Особое внимание необходимо уделить содержанию тестирования, так как оно должно выявлять только деловые качества будущих работников, что прямо следует из толкования статьи 64 ТК РФ. Однако в кодексе нет определения деловых качеств и поэтому на практике возникает много трудностей, какие качества считать деловыми, а какие нет. Разъяснение в этом вопросе дает Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004г. N2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», согласно которому (пункт 10) под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудового функцию с учет ом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Обязательное проведение психологических тестов (а не тестов по выявлению профессиональных знаний и навыков) и отказ в приеме на работу по результатам таких тестов подавляющее большинство специалистов по уже понятным причинам считают незаконным.