Глава 10. предпринимательские договоры

10.1. Понятие предпринимательского договора

С переходом к рыночной экономике в деловой и судебно-арбитражной практике стал широко употребляться термин "предпринимательский договор". Выделение предпринимательских договоров обусловлено рядом причин, в частности наличием специальных нормативно-правовых правил регулирования таких договоров, особым (арбитражным) порядком рассмотрения споров, связанных с их заключением, изменением, исполнением и расторжением, специальным порядком налогообложения, а также резко возросшим в настоящее время значением договора как основания возникновения обязательственных правоотношений.

В доперестроечный период функции договора сводились, по существу, к конкретизации, детализации показателей, установленных в обязательных для предприятий плановых актах.

В условиях рыночной экономики значение договора необычайно велико. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемым иными методами регулирования <1>.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991. С. 150.

Договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между юридически равноправными субъектами. Во многих сферах государство стало применять договорную форму регулирования отношений как основной метод взамен административно-обязательного. Так, в результате реформы электроэнергетики договорная форма регулирования стала использоваться не только в конкурентном секторе, но и во взаимоотношениях субъектов естественных монополий между собой и с другими участниками как конкурентного сектора, так и регулируемого сектора рынка электрической энергии.

Договор выступает в качестве средства планирования предпринимательской деятельности. На основе заключенных договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатывается инвестиционная программа.

Договор является основным регулятором поведения контрагентов. Нормативные правовые акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим хозяйственных связей между партнерами, определяет формы взаимодействия сторон, порядок и условия исполнения договорных обязательств, устанавливает контроль за их исполнением.

Исторически выделение из общегражданских торговых сделок произошло в средневековой Италии в связи с развитием морской и сухопутной торговли, что потребовало создания специальных правил регулирования торговых операций. В течение длительного периода во многих западноевропейских странах сформировалось специальное законодательство, регулирующее отношения в сфере торговой, а затем и иных сферах предпринимательской деятельности.

При определении понятия торговой (коммерческой) сделки законодательство западных стран с дуалистической системой права исходит из двух критериев: объективного - признания коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Италия и др.) и субъективного - определения сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Однако ни в одной из стран, как отмечается в литературе, последовательно не выдерживается использование одного критерия <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран / Отв. ред. Е.А. Васильев. М.: Международные отношения, 1992. С. 108.

В дореволюционной России к торговым относились сделки, совершаемые в виде промысла. Так, отличие торговых от гражданских сделок Г.Ф. Шершеневич основывал на цели заключения сделок. "Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.: СПАРК, 1994. С. 48 - 49.

Регулирование торговой деятельности и торгового судопроизводства осуществлялось специальными нормативными актами - Уставом торговым, Уставом судопроизводства торгового. Споры, связанные с торговым оборотом, рассматривались специально созданными судебными органами - коммерческими судами.

Развитие помимо торговой и иных видов деятельности в дальнейшем привело к осознанию русскими учеными предпринимательского характера различных видов деятельности, имеющих признаки инициативности, самостоятельности, организованности и спекулятивности <1>.

--------------------------------

<1> См.: Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Пг., 1917.

В советский период, в отсутствие частной собственности и предпринимательства, в нормативных правовых актах широко употреблялся термин "хозяйственный договор", понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер, поскольку основанием заключения договоров служили плановые акты, обязательные для обеих или хотя бы одной стороны договора. К признакам хозяйственного договора ученые относили особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер <1>.

--------------------------------

<1> Брагинский М.И. Хозяйственный договор. Каким ему быть? М.: Экономика, 1990. С. 9 - 10.

Следует сказать, что и в настоящее время в имущественной сфере заключаются хозяйственные договоры, которые при этом во многих случаях утратили плановый характер. Понятие современного хозяйственного договора связано с понятием хозяйственной деятельности. Хозяйственная деятельность рассматривается прежде всего в качестве деятельности в сфере материального производства, связанная с организацией использования имущества для изготовления и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг <1>. Хозяйственная деятельность в условиях рыночной экономики приобретает преимущественно предпринимательский характер. Ее следует понимать более широко по сравнению с предпринимательской деятельностью <2>. В современных условиях хозяйственную деятельность можно рассматривать как деятельность по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг без цели, направленной на систематическое извлечение прибыли. Так, к примеру, многие казенные предприятия осуществляют планово-убыточную деятельность по производству товаров, необходимых для населения, тогда как частные предприниматели в связи с убыточностью такую деятельность осуществлять не будут. Хозяйственной деятельностью занимаются и учреждения, создаваемые для осуществления социально-культурных, научно-технических и иных функций некоммерческого характера. При этом они заключают различные договоры, используемые и при осуществлении предпринимательской деятельности (аренды зданий, нежилых помещений, поставки и др.). Некоторые договоры могут заключаться как при осуществлении предпринимательской деятельности, так и хозяйственной. Так, в определении договора поставки предусмотрено, что поставщиком по договору выступает предприниматель, а поставляемые им товары могут использоваться как в предпринимательской деятельности, так и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Таким образом, хозяйственные договоры заключаются юридическими лицами при осуществлении хозяйственной деятельности.

--------------------------------

<1> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев: Юринком Интер, 2002. С. 18.

<2> Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юристъ, 1997. С. 21.

Термин "предпринимательский договор" в ГК РФ не употребляется. Но в ряде его статей, предусматривающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; ст. 428 и др.). Во многих случаях в ГК РФ имеется дифференциация регулирования договоров, заключенных между предпринимателями, и бытовых сделок, участниками которых являются граждане. Например, в главу 49 "Поручение" включены специальные правила о договоре поручения, заключаемом коммерческим представителем; различаются некоторые правила о договоре энергоснабжения, заключаемом гражданином-потребителем и юридическим лицом, и др. Некоторые договоры, предусмотренные в ГК РФ, заключаются только при осуществлении предпринимательской деятельности (например, договоры поставки, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др.).

Предпринимательский договор как соглашение двух юридически равноправных партнеров отражает частный интерес сторон.

Основные начала гражданского законодательства, закрепленные ст. 1 ГК РФ, распространяются как на граждан, так и на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Предприниматели свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Частный интерес предпринимателей обеспечивается и при реализации принципов равенства участников регулируемых законодательством о предпринимательской деятельности отношений, неприкосновенности собственности, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты, а также свободы договора.

Заключение предпринимательских договоров осуществляется в соответствии с принципом свободы договора, содержание которого раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Свобода договора означает:

- свободу в решении вопроса о заключении или незаключении договора;

- свободу в выборе вида заключаемого договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного в нормативно-правовых актах;

- свободу в выборе контрагента по договору;

- свободу в формулировании условий договора, которые при этом не должны противоречить императивным нормам нормативно-правовых актов.

Действие принципа свободы договора обеспечивает максимум возможностей для занятия предпринимательской деятельностью, поскольку она преимущественно осуществляется в договорной форме.

Государство заинтересовано в стабильном развитии предпринимательской деятельности, в связи с чем правовое регулирование договоров осуществляется в основном диспозитивными нормами. Приоритет согласованных воль предпринимателей при заключении договора выражается и в правиле п. 5 ст. 421 ГК РФ о регулировании условий договора обычаями делового оборота только в случае, если соответствующее условие договора не определено сторонами самостоятельно или диспозитивной нормой.

Заключая договоры, предприниматели должны учитывать не только правила гражданского законодательства о договорах, но и требования налогового, бюджетного, таможенного и иных отраслей законодательства.

В процессе осуществления многих видов предпринимательской деятельности затрагиваются интересы больших групп населения, а также государственные интересы. Признавая общественные интересы в качестве публичных, для их защиты государство устанавливает более жесткие правила к предпринимателям, которые в ряде случаев ограничивают свободу договора.

Такие ограничения устанавливаются для защиты гражданина - более слабой стороны в сделке (например, п. 2 ст. 428; ст. 426 ГК РФ, законодательство о защите прав потребителей), так и для защиты самих предпринимателей (законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках и рынках финансовых услуг).

Ограничения принципа свободы договора в сфере предпринимательской деятельности касаются всех составляющих этого принципа:

- ограничение собственной инициативы в заключении договора (например, обязательность заключения государственного контракта для субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке);

- ограничение свободы выбора вида заключаемого договора (так, Правила поставки газа в Российской Федерации 1998 г. при газоснабжении потребителей предписывают заключать договор поставки газа);

- ограничение свободы выбора контрагента в публичных договорах;

- ограничение свободы в формулировании условий договора (например, в типовых договорах);

- ограничение свободы в выборе способа заключения договора в связи с требованием заключения отдельных видов договоров на торгах и др.

Оценивая предпринимательский характер того или иного договора, необходимо руководствоваться несколькими критериями:

во-первых, связью с предпринимательской деятельностью. Предпринимательские договоры заключаются в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Соответственно, не могут считаться предпринимательскими договоры, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (например, опосредующие благотворительную деятельность);

во-вторых, субъектным составом договора. Предпринимательским в собственном смысле может считаться договор, заключаемый контрагентами, являющимися предпринимателями, действующими в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных в ГК РФ. В этом случае на заключенный договор субъектами, профессионально осуществляющими деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, распространяются единые правила законодательства о предпринимательской деятельности. Предпринимательским для одной стороны (предпринимателя) будет считаться договор, заключенный с потребителем (например, договор розничной купли-продажи). В этом случае договор регулируется гражданским законодательством, направленным на защиту фактически более слабой стороны в сделке - потребителя. При осуществлении предпринимательской деятельности некоммерческими организациями в установленных нормативными правовыми актами случаях для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующей данным целям, на заключаемые договоры распространяются соответствующие правила о договорах в сфере предпринимательской деятельности;

в-третьих, характерным признаком предпринимательских договоров можно считать их возмездный характер. Подавляющее большинство договоров, заключаемых в сфере предпринимательства, являются возмездными. Не случайно в ГК РФ установлен запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ч. 1 ст. 575). Данный запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к их предпринимательской деятельности применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Таким образом, предпринимательский договор - это соглашение лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении предпринимательских прав и обязанностей, направленных на достижение установленных соглашением целей.

10.2. Договорные конструкции

ГК РФ предусматривает договорные конструкции, позволяющие учесть некоторые специфические особенности договоров, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.

Договорные конструкции не имеют единого классификационного критерия. Так, договор присоединения выделяется по особому способу определения условий договора, предварительный договор - по правовым последствиям заключения, публичный договор - по особому субъектному составу.

Характерным признаком публичного договора является участие в нем коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, т.е. всем тем, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение и др.). Из этого перечня видно, что такие услуги оказываются потребителям, как гражданам, так и предпринимателям. Следует отметить, что услуги публичного характера оказывают и индивидуальные предприниматели.

Отнесение субъекта к коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, имеет важные правовые последствия.

В ст. 426 ГК РФ закреплены правила императивного характера, касающиеся заключения и содержания публичных договоров.

Коммерческая организация не вправе отказываться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, выполнить работы или оказать требуемые услуги. Бремя доказывания отсутствия возможности по заключению договора возлагается на коммерческую организацию (п. 55 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г.). Коммерческая организация не вправе также оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Условия договора, в частности цена товаров, работ, услуг, должны быть одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ наделено правом издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров, - типовые договоры, правила и т.п. (п. 4 ст. 426 ГК РФ). Императивные нормы типовых договоров и правил обязательны для контрагентов.

ГК РФ предусматривает возможность определять условия договора примерными условиями, которые имеют рекомендательный характер. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (п. 3 ст. 427).

Примерные условия признаются таковыми при наличии двух обязательных признаков: во-первых, они должны быть разработаны для договоров соответствующего вида и, во-вторых, опубликованы в печати. Отсутствие в законе указания на Правительство РФ как разработчика примерных условий позволяет сделать вывод, что этим правом наделены и другие субъекты.

При заключении конкретного договора стороны вправе включить примерные условия в текст договора целиком либо использовать отдельные условия, либо не применять примерные условия и разработать условия заключаемого договора самостоятельно. Если в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ.

Квалификация договора в качестве договора присоединения осуществляется в зависимости от способа определения договорных условий - совместно сторонами в процессе согласования или одна из сторон присоединяется к составленному проекту договора другой стороной в целом. Данная конструкция, предусмотренная ст. 428 ГК РФ, позаимствована из законодательства западных стран, во многих из которых приняты специальные законы (ФРГ, Испания, Португалия и др.).

Стандартные договоры неизбежны в любом современном обществе в тех сферах хозяйства, где заключается множество однотипных стандартных сделок с заранее разработанными условиями <1>. Применение стандартных форм позволяет значительно снизить затраты на заключение договоров, упростить порядок их заключения.

--------------------------------

<1> См.: Кулагин М.И. Предпринимательство и право. Опыт Запада. М., 1992. С. 79.

В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах и иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Для отнесения заключенного договора к договору присоединения необходимо наличие четырех условий:

- условия договора определены одной стороной;

- вторая сторона не участвовала в определении условий договора;

- условия договора содержатся в формулярах или иных стандартных формах, т.е. в документах, заранее составленных и предназначенных для многократного использования. Однако в ГК РФ не предусмотрено, какая организация вправе разрабатывать стандартные формы. Не определено и понятие формуляров и иных стандартных форм;

- вторая сторона заключает договор не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

При таком способе заключения договора парализуется действие принципа свободы договора, поскольку договор не заключается в результате переговоров и появляется реальная возможность ущемления прав экономически слабой стороны.

ГК РФ предусматривает некоторые средства защиты для граждан - потребителей и предпринимателей. Гражданин вправе потребовать изменения или расторжения договора, если договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает его обычно предоставляемых в договорах такого вида прав, исключает или ограничивает ответственность коммерческой организации за нарушение обязательств либо содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п. 2 ст. 428 ГК РФ).

Когда присоединившейся к договору стороной является предприниматель, он вправе требовать расторжения или изменения договора, если докажет, что он не знал и не должен был знать, что договор заключен на явно обременительных для него условиях (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

Необходимым условием заключения такого договора поэтому должно стать информирование присоединившейся стороны о стандартных условиях.

Представляется, что содержащихся в ГК РФ правил, предусматривающих меры защиты стороны, не участвующей в согласовании условий договора, явно недостаточно. Контроль за соблюдением прав присоединившейся к договору стороны осуществляют в настоящее время судебные органы. Такой контроль может быть возложен на соответствующие общественные (саморегулируемые) организации - аудиторские, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др. Способы контроля исходя из опыта законодательства зарубежных стран могут быть различными: регистрация договоров, установление обязательных условий, подлежащих включению в договор, либо запрет включать в договор условия, ущемляющие права потребителей, и др.

Преимуществами конструкции предварительного договора являются возможность для предпринимателей заблаговременно согласовать основные договорные условия, осуществить необходимую подготовку технологического оборудования, проектно-сметной документации и т.п.

Одним из основных последствий заключения предварительного договора является возникающее из него обязательство сторон заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

В деловой практике проводимые переговоры по заключению договоров могут отражаться в подписываемых сторонами различных документах - соглашениях о намерениях, протоколах, меморандумах, но, в отличие от предварительного договора, они не порождают обязанности сторон по заключению в будущем основного договора. Эти документы учитываются судом при толковании договора (ст. 431 ГК РФ). Следует отметить, что зачастую переговоры по заключению договора проводятся в течение длительного времени и сопряжены со значительными расходами, в связи с чем в законодательстве некоторых зарубежных стран предусмотрена преддоговорная ответственность в виде возмещения расходов на заключение договора лица, виновное поведение которого привело к срыву переговоров (сообщение заведомо ложной информации, вступление в переговоры без намерения заключить договор и т.п.).

Для квалификации документа в качестве предварительного договора необходимо, чтобы он содержал условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме, причем несоблюдение требования к форме предварительного договора влечет его ничтожность (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

Стороны обязаны заключить основной договор в срок, установленный в предварительном договоре, а при отсутствии указания на срок - в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ). В случаях, когда заключившая предварительный договор сторона уклоняется от заключения основного договора, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК РФ, т.е. вторая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения основного договора.

10.3. Заключение, изменение и расторжение

предпринимательских договоров

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными условиями любого договора являются: а) условие о предмете договора, б) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, в) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Требуемые для признания договора заключенным существенные условия в законе формулируются по-разному. Для некоторых договоров они прямо определены (например, ст. 1016 "Существенные условия доверительного управления имуществом"). Статья 766 ГК РФ "Содержание государственного контракта" предусматривает, какие условия должен содержать государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд, т.е. каковы существенные условия данного договора.

Предпринимательские договоры совершаются в письменной форме, поскольку в ГК РФ содержится требование о совершении сделок юридических лиц между собой в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения (ст. 161).

Под письменной формой договора понимается составление одного документа, подписываемого сторонами, обмен документами с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Это правило распространяется и на сделки граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Стороны вправе заключить договор в определенной форме, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. В этом случае договор считается заключенным после придания ему условленной формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, при заключении договора требуется соблюдение квалифицированной письменной формы. Так, в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, должны быть заключены договоры продажи недвижимости (ст. 550), договор аренды здания или сооружения (п. 1 ст. 651), аренды предприятия (п. 1 ст. 658).

При совершении сделок с недвижимостью требуется их государственная регистрация (ст. ст. 131, 164 ГК РФ). Государственная регистрация не является элементом формы договора, а имеет самостоятельное значение. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В таком случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. При этом необходимо различать государственную регистрацию сделок и государственную регистрацию права на недвижимость. Правовые последствия совершения данных актов различны: при государственной регистрации договора он считается заключенным с момента регистрации; в другом случае договор считается заключенным при соблюдении требования к его форме.

Помимо общего порядка заключения договоров (направления оферты одной стороной и акцепта ее другой стороной) при осуществлении предпринимательской деятельности применяются и специальные способы. Так, в некоторых нормативных правовых актах предусмотрено заключение договоров на торгах (при приватизации государственного и муниципального имущества, при размещении заказов государства на поставку товаров, работ, услуг для государственных нужд и др.). Проведение торгов должно соответствовать общим правилам, установленным в ГК РФ (ст. ст. 447 - 449).

Ряд особенностей присущ и порядку заключения договоров на оптовых ярмарках. Договоры заключаются в сжатые сроки, преддоговорные споры рассматриваются специально созданным органом на время проведения ярмарки - арбитражем ярмарки.

В коммерческом обороте используется и способ заключения договоров путем принятия заказов к исполнению. Данный способ, как правило, применяется при долгосрочных связях контрагентов в рамках заключенных организационных договоров. Особенность данного способа заключается в том, что при направлении покупателем продавцу письменного заказа на товар от продавца не требуется подтверждения факта установления договорных отношений. Для этого необходимо, чтобы в заказе содержались все существенные условия договора.

Порядок обязательного заключения договора регламентирован ст. 445 ГК РФ. Случаи обязательного заключения договора предусмотрены в ГК РФ и иных законодательных актах. Так, обязанность заключить публичный договор установлена для коммерческой организации (ст. 426 ГК РФ); основного договора в соответствии с заключенным предварительным договором (ст. 429 ГК РФ); договора по результатам торгов, предметом которого было право на заключение договора (ст. 448 ГК РФ). Случаи заключения договора в обязательном порядке установлены в законодательстве об обеспечении государственных нужд и др.

При уклонении от заключения договора стороны, для которой в соответствии с законом заключение договора обязательно, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ). Возможность передать спор на рассмотрение суда установлена также и в случае заключения между сторонами соглашения о передаче разногласий на рассмотрение суда (ст. 446 ГК РФ). Стороны могут заключить соглашение о передаче преддоговорного спора на рассмотрение третейского суда. Условия договора в таких случаях определяются в соответствии с решением суда.

Изменение и расторжение предпринимательских договоров осуществляется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 450 ГК РФ). Исходя из обеспечения обязательности исполнения договорных обязательств случаи, когда допускается изменение или расторжение договора по требованию одной из сторон по решению суда, должны быть прямо предусмотрены законом или договором. Это допускается: а) при существенном нарушении договора одной из сторон. Существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ); б) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. Какие из нарушений считаются существенными, указывается в правилах о некоторых договорах (в частности, договоре поставки ст. 523 ГК РФ).

Основанием изменения и расторжения договора при осуществлении предпринимательской деятельности является существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). Стороны могут договориться о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении. Если соглашение не будет достигнуто, договор может быть изменен или расторгнут по требованию заинтересованной стороны при наличии следующих условий:

- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

- исполнение договора без изменения его условий настолько бы нарушило соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора допускается судом в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (например, когда необходимо, несмотря на возросшие затраты, достроить больницу и т.п.). В ГК РФ установлено правило об обязательном доарбитражном урегулировании подобных споров (п. 2 ст. 452).

Правовые последствия изменения и расторжения договора предусмотрены в ст. 453 ГК РФ. При изменении договора обязательства сохраняются в измененном виде, а при расторжении договора - прекращаются. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Если же основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения причиненных убытков.

10.4. Исполнение обязательств,

связанных с осуществлением предпринимательской деятельности

ГК РФ установлен принцип надлежащего исполнения обязательств - они должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309). Надлежащее исполнение включает в совокупности исполнение надлежащим лицом, надлежащему лицу, в надлежащий срок, в надлежащем месте, в надлежащем объеме и надлежащим способом.

Принцип реального исполнения обязательств в настоящее время, как отмечается в литературе, имеет локальное действие и распространяется на бытовые сделки <1>. Для предпринимателя зачастую более выгодным является замена реального исполнения обязательств компенсацией в виде возмещения убытков, отступного и др.

--------------------------------

<1> Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. М.: Юристъ, 2004. С. 196.

Правила об исполнении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, "являются довольно существенным изъятием из общих правил, установленных в соответствующих статьях Кодекса" <1>. Так, в отличие от общих правил ГК РФ допускает возможность одностороннего отказа от исполнения обязательства, связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, или одностороннего изменения условий обязательства в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310).

--------------------------------

<1> Маковский А.Л. Общие правила об обязательствах в Гражданском кодексе // Вестник ВАС РФ. 1995. N 9. С. 96.