Особый порядок заключения договора

Понятие и элементы договора купли-продажи.

Статья 454. Договор купли-продажи

1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Конструкция договора купли-продажи представляет собой наиболее важный, основной тип. Была известна уже римскому праву, из его регламентации в рамках римского права и выросла общая часть обязательственного права. Конструкция договора купли-продажи – правовая форм, в рамках которой в наиболее удачной форме происходит регулирование товарного обмена.

7 разновидностей договора купли-продажи:

· Розничная купля-продажа

· Поставка

· Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд

· Контрактация

· Энергоснабжение

· Продажа недвижимости

· Продажа предприятий

Это не классификация! Нет единства классификационного деления, по правилам классификации искомое явления должно исчерпываться полностью – этого признака тоже нет (Статья 454. П. 2. К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи). Законодатель просто посчитал, что именно эти разновидности нуждаются в регулировании на уровне кодифицированного акта.

Договор купли-продажи:

· консенсуальный (презумпция консенсуальности, продавец только обязуется передать вещь). Права и обязанности возникают с момента подписания. Все разновидности к-п являются консенсуальными договорами. Своим соглашением стороны изменить консенсуальность договора на реальность не могут (п. 2 ст. 433), т.к. реальность может быть задана только законом.

· возмездный(имманентная характеристика, вытекающаяприроды отношений купли-продажи). Законодатель не может ничего изменить! Возмездность не имеет ничего общего с эквивалентностью (экономическая характеристика, субъективно воспринимаемая величина). Возмездность может быть только денежной (товар против денег).

· двусторонний(права и обязанности есть у обеих сторон). Нет легального определения характеристики договора в зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами. В доктрине нет единого восприятия критерия деления на односторонние и двусторонние.

Синалагматичность –права и обязанности носят встречный, взаимосвязанный и взаимообусловленный характер.

*Перфекция – момент заключения договора.

Стороны договора к-п.

Продавец и покупатель. По общему правилу – любые субъекты гражданского права могут выступать в качестве стороны договора купли-продажи. Возможность участия в договоре может быть исключена для субъекта ввиду особенностей отдельных разновидностей договора (например, договор поставки товаров для государственных и муниципальных нужд), особенностей правового положения субъекта (специальная праводееспособность ЮЛ, особенность вещных прав на имущество).

Большая популярность у точки зрения, что продавцом может быть только собственник или иное лицо, управомоченное собственником (ссылка на римское «никто не может передать прав больше чем имеет сам»). НО! Это заблуждение. Передача – это исполнение договора! Заключение договора порождает только обязательственно-правовые последствия, а передача – вещно-правовые. Зачем иметь титул, чтобы взять на себя обещание? В этом нет необходимости. Рассуждения базируются на общих свойствах консенсуальности договора. Ст. 455, п. 2 Статья 455.2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (эта норма, подтверждающая вышеуказанную логику).

Предмет.

Специальное название – «товар». В качестве товара может выступать любое имущество, не изъятое из оборота. Традиционно это вещи. Но! Деньги – это единственная вещь, которая предметом договора к-п быть не может, т.к. это противоречит сущности договора. Иностранная валюта с позиции национального законодательства деньгами не является, поэтому купля-продажа иностранной валюты возможна. Коллекционные монеты покупать тоже можно, т.к. платежеспособность не является их основным свойством.

Предметом договора могут быть вещи как реально существующие, так и вещи, которые будут созданы в будущем. Что делать с прошлыми вещами (существовали, но к моменту заключения договора их уже нет)? Это вопрос первоначальной невозможности исполнения.

ü Господствующая точка зрения: нельзя купить прошлые вещи, т.к. такой договор будет недействительным (римское «невозможное не может быть предметом обязательства», но эту формулу придумали глоссаторы). Но ни одного подтверждения с позиции действующего законодательства этой точке зрения нет.

Но что мешает лицу взять на себя неисполнимое обязательство?

ü Еще одна точка зрения: договор о к-п прошлых вещей не заключен. Но! Договор к-п считается заключенным с момента достижения соглашения. Соглашения можно заключить и при отсутствии вещи.

ü Третья точка зрения: можно заключить договор о к-п прошлых вещей. Принципы международного права: четкое указание на то, что невозможность исполнения договора не влияет на возможность его заключения. К тому же именно такая позиция в большей степени защищает интересы сторон (покупатель имеет возможность привлечь продавца к ответственности за неисполнение обязательства).

Предметом может выступать не только вещь, но и имущественное право (п. 4 ст. 454). Но! «если иное не противоречит содержанию и характеру этих прав».

· Вещные права - не могут быть предметом договора к-п, т.к. они тесно связаны с вещами и отдельно от вещей не существуют, передаются вместе с вещами.

· Исключительные права – могут быть предметом договора к-п, объект исключительных прав нематериален и оборот таких объектов невозможен иначе, чем через отчуждение таких прав. НО! Ч. 4 ГК есть ряд специальных норм, посвященных отчуждению исключительных прав, правила главы 30 будут применяться в части, не противоречащей ч. 4 ГК.

· Обязательственные права (права требования) – могут быть предметом договора к-п. Нет тесной связи с объектом, существо и характер прав требования не препятствуют их отчуждению. Как будут соотноситься гл. 24 и гл. 30? Было много споров, но сегодня уступка права требования и к-п – разнопорядковые явления. Первое – распорядительная, второе – основание для распорядительной сделки как сделка обязательственная. Уступка права требования совершается во исполнение обязательственной сделки (Инф. ВАС № 120).

Предметом могут быть не только существующие права, но и будущие. В силу 390 ст. законодатель прямо говорит о возможности к-п прошлых (недействительных) прав.

Условие о предмете является существенным условием договора (параметры вещи согласованы, индивидуализация имущественного права). По общему правилу, это единственное существенное условие.

Цена.

В качестве цены могут выступать только деньги. Условие о цене согласуется сторонами в договоре, по общему правилу цена не является существенным условием договора (сохраняется принцип ст. 424). Это условие восполнимо и для некоторых разновидностей договора к-п это условие может быть существенным.

В качестве валюты долга может быть и иностранная валюта (ст. 317), если иное не установлено законом.

Срок.

Срок передачи – это условие определяется сторонами в договоре. Это условие восполнимо по 314 ст., поэтому несущественно. Если срок передачи не определен, товар должен быть передан в разумный срок с момента заключения договора. Это общее правило. В некоторых разновидностях договора к-п есть исключения.

Срок оплаты – определяется сторонами в договоре. Это несущественное условие, т.к. есть восполняющая норма ст. 486 – непосредственно до или после передачи. Это тоже только общее правило.

Форма.

Применяются общие правила о форме сделок. Последствия несоблюдения формы те же. Это все общие правила.

Содержание договора купли-продажи.

Содержание договора составляют права и обязанности. Т.к. договор двусторонний, синалагматический, обязанности одной стороны одновременно являются правами другой стороны.

Единая и единственная обязанность продавца: передать товар в собственность.

Требования к исполнению этой обязанности:

· Товар должен быть передан в установленный срок. Срок определяется сторонами, если нет – по общему правилу. Срок будет считаться соблюденным в том случае, если в момент, когда продавец считается исполнившим свою обязанность, установленный срок передачи еще не истек. Ст. 458 (диспозитивные предписания). В момент исполнения продавцом своей обязанности происходит переход риска случайной гибели.

ü Если есть обязанность по доставке – в момент вручения

ü Если нет обязанности доставки – в момент предоставления в распоряжение (здесь расслоение, риск случайной гибели переходит раньше, чем переход права собственности – стимул покупателя к скорейшему исполнению кредиторской обязанности).

ü Если перевозка не продавцом – в момент сдачи товара первому перевозчику

Право собственности переходит с момента передачи (по общему правилу ст. 223). Ст. 459, 458 – момент, когда продавец считается исполнившим обязанность и происходит переход риска. Законодатель вводит некую фикцию, которая регулирует отношения сторон, защищает покупателя.

Последствия нарушения данного предписания: покупатель вправе отказаться от договора + ст. 398 – возможность принудительного изъятия инд-опр вещь. При этом по 393 возможно возмещение убытков, как привлечение к универсальной форме ответственности.

· Вместе со всеми принадлежностями и документами

Общее правило: принадлежность следует судьбе главной вещи.

Перечень необходимых документов может устанавливаться нормативно или договорным путем. В случае нарушения данного требования покупатель сначала должен заявить требования о предоставлении документов или принадлежностей в разумный срок, если и это будет не выполнено, тогда он может воспользоваться правом на отказ от товара. Законодатель проводит принцип стабильности договорных отношений.

· В надлежащем количестве.

Количество – это характеристика предмета, следовательно условие о количестве является существенным условием. Существенные условия считаются согласованными, если они непосредственно определены в договоре, либо определимы, исходя из характера и условий договора или закона.

При нарушении данного требования – ст. 466.

Если передано меньше – право требовать передачи недостающего либо отказ от договора

Если передано больше – покупатель обязан уведомить продавца, можно принять его по цене, либо потребовать, чтобы продавец распорядился излишком

· В согласованном ассортименте

Ассортимент – внутренняя разбивка товара по соответствующим параметрам. Несмотря на то, что это характеристика предмета, это не существенное условие, т.к. есть восполняющая норма. Но получается, что продавец может отказаться от договора в любом случае, если ассортимент не согласован. Какой смысл считать договор заключенным, если без дополнительных условий сторона может выйти из договора?

Нарушение требования:

покупатель вправе отказаться, если полное несоответствия переданного ассортиментного ряда условиям.

Если частичное несоответствие, то покупатель вправе либо отказаться от всех товаров, либо принять товары соответствующего ассортимента и отказаться от остальных, либо принять все, либо потребовать замены товаров ненадлежащего ассортимента товарами соответствующего.

Презумпция: если со стороны покупателя не последовало своевременного извещения об отказе, значит, покупатель принял товар.

· Должен соответствовать условиям о комлектности или комплекте

Комплектность – наличие всех необходимых составных частей, узлов и деталей. Может определяться нормативно, или может устанавливаться сторонами в договоре. Это несущественное условие (есть восполняющая норма ст. 478). Нарушение: право покупателя либо потребовать соразмерного уменьшения цены, либо потребовать доукомлектования товара. Если требование о доукомплектовании не выполнено, то право требовать замены, либо отказаться от договора.

Комплект – объединение разнородных товаров, функционально и конструктивно не связанных друг с другом. Это условие может предусматриваться только соглашением сторон, это существенное условие, т.к. не основано на объективных предпосылках. Последствия нарушения во многом похожи на последствия нарушения требований к комплектности, с той только разницей, что норма императивна.

· Установленного качества

Качество – соответствие свойств товара определенному комплексу требований. Условия о качестве определяются сторонами в договоре, причем качество не является существенным условием, т.к. есть восполняющая норма (товар должен быть пригодным для целей его обычного использования). Отступить от требований обычного качества можно в любую сторону. Важна именно договоренность, необъективированное намерение значения не имеет.

Исключение: п. 4 ст. 469 если продавец осуществляет предпринимательскую деятельность договор не может предусматривать худшие требования, чем установлены нормативным путем. Эти требования предусмотрены специальными техническими регламентами и являются общеобязательными.

Гарантийный срок, срок годности и срок службы (в ГК есть только первые две категории, но третья есть в других НПА).

Гарантийный срок – период времени, в течение которого товар должен быть пригодным для целей его обычного использования. Может устанавливаться нормативно, но чаще всего соглашением сторон. Исчисляется, как правило, с момента передачи товара.

Срок годности – установленный НПА период времени, по истечении которого потребляемый товар считается непригодным для использования по назначению и не может быть реализован.

Срок службы – установленный изготовителем в отношении непотребляемого товара период времени, в течение которого потребителю обеспечена возможность безопасного использования товара по назначению.

Продавец отвечает за недостатки, возникшие до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, при условии, что недостатки обнаружены в пределах, установленных законом. Не важен ни характер, ни вина продавца (продавец не может ссылаться на то, что он не знал о недостатках). Важен только момент возникновения недостатков. Но есть одно исключение: продавец не отвечает за недостатки, которые были оговорены им в договоре, однако их нельзя оговорить генеральным образом. Если гарантийный срок на товар не установлен, покупатель должен доказать момент возникновения недостатков, если установлен – продавец отвечает за недостатки, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара покупателю. У гарантийного срока сугубо процессуальное значение! В конечном счете, вопрос сводится к тому, кто будет авансировать проведение экспертизы.

Сроки обнаружения недостатков ограничены.

ü Если гарантийный срок или срок годности не установлены, недостатки должны быть обнаружены в разумный срок, но в пределах 2-х лет

ü Если установлены, недостатки должны быть обнаружены в пределах этих сроков

ü Если установленный срок меньше 2-х лет, недостатки должны быть обнаружены в пределах 2-х лет.

Это сроки на обнаружение недостатков, а не сокращенные сроки исковой давности, сроки исковой давности исчисляются с момента обнаружения в течение 3 лет (общий срок).

Требования, которые не перечислены в 483, не подвергаются ее действию. Плюс продавец должен доказать, что именно несвоевременное извещение повлекло для него непомерные расходы на ликвидацию недостатка.

Требования, которые может предъявить покупатель:

1. существенные недостатки. Покупатель вправе по своему усмотрению:

ü Право требовать замены товара товаром надлежащего качества

ü Возможность отказаться от договора

ü Нижеперечисленные способы

2. несущественные или обычные недостатки (все, что не относится к существенным). Покупатель вправе по своему усмотрению

ü Потребовать соразмерного уменьшения покупной цены

ü Безвозмездного устранения недостатков

ü Возмещения собственных расходов на устранения недостатков

· Товар свободен от прав третьих лиц

Наличие обременений на момент заключения договора не является нарушением, значимым является только момент, когда на покупателя должен был перейти титул. Неважно с позиции ответственности продавца является вопрос: знал или не знал продавец об обременениях. Исключение: покупатель знал или должен был знать о наличии таких обременений. Только это может исключить ответственность продавца. Это знание не предполагается, оно должно быть доказано продавцом.

Требования покупателя (п. 1 ст. 460)

1. соразмерное уменьшение цены

2. требование о расторжении договора (юрисдикционный способ прекращения договора), в отличие от предыдущих, там был односторонний отказ, как внеюрисдикционный способ. Это противоречит общей логике.

Защита покупателя от эвикции (судебного изъятия товара у покупателя):

Покупатель должен привлечь продавца к процессу.

· Товар должен быть передан в надлежащей таре или упаковке

Продавец должен передать товар в надлежащей таре или упаковке.

Но затаривания не требуется

ü Если это прямо предусмотрено договором

ü Если это вытекает из существа обязательства

ü Если товар по своему характеру не требует ни тары, ни упаковки

Требования к таре или упаковке могут устанавливаться нормативно, могут в договоре (но такое условие не является существенным, т.к. есть восполняющая норма – обычным способом для данного товара или способом, обеспечивающим его сохранность).

Если товар передан без тары или упаковки, покупатель вправе потребовать затаривания или упаковывания, если тара ли упаковка ненадлежащи, то покупатель может требовать замены.

Помимо названных выше в случае нарушения покупатель вправе также предъявить продавцу требования, аналогичные вытекающим из нарушения условий о качестве.

Обязанности покупателя.

Принять товар.

Это кредиторская обязанность покупателя, а не полноценная обязанность. Единственным нарушением может быть только просрочка кредитора – ст. 406. Как можно принудить к принятию товара???? Поэтому способы защиты – отказ и из 406.

Оплатить товар.

«Непосредственно до или после передачи» - это оценочная категория, единственное, что она может означать – «в минимально возможный при данных условиях срок».

Инф. ВАС № 69 от 2002 г., п. 14: непосредственно до или после – это на следующий день. Это правомерно только для конкретного дела!

Стороны своим соглашением могут установить такие правила, как

· Оплата в кредит (строится на формуле «утром товар, вечером деньги», это экономическая категория, ст. 488). Помимо генерального правила есть еще оплата в кредит с рассрочкой платежа – деньги не сразу, а по частям. Ряд дополнительных существенных условий, в том числе условие о сроке. Это условие объективно невосполнимо. Стороны, предусматривая оплату в кредит, могут также предусмотреть и срок оплаты, но это не существенное условие, есть восполняющая норма ст. 314. П. 5 ст. 488 – законное право залога. Это правило действует для любого варианта оплаты в кредит и защищает интересы продавца. Это полноценный залог со всеми атрибутами. Норма о залоге диспозитивна, условие о законном залоге можно исключить специальным указанием на это в договоре.

· Предварительная оплата. Модель «утром деньги, вечером товар». Стороны соглашением определяют срок в договоре, но это не существенное условие, есть восполняющая норма. Не исключено избрание модели предварительной оплаты на условиях рассрочки платежа (тогда условие о сроке также будет существенным).

Последствия нарушения обязанности по оплате:

Общее правило: по умолчанию может использоваться такая форма ответственности, как проценты по 395 ст. (денежное обязательство).

Иные варианты зависят от конкретной формы оплаты

В любом случае, из-за синалагматичности договора, обязательства являются встречными, поэтому возможно применение способов защиты должника при встречных обязательствах (приостановление/отказ от исполнения).

Вопрос: может ли продавец, не получив оплату, прекратить договорные отношения?

Ст. 450 – позволяет в случае любого существенного нарушения, допущенного контрагентом требовать расторжения договором. Продавец должен доказать, что нарушение является существенным и тогда он имеет право требовать эффективного удовлетворения иска. Только юрисдикционный порядок с соблюдением претензионного порядка (обязательного для любого варианта расторжения договора). П. 65 Пост. Пленумов ВАС и ВС от 29.04.2010 № 10/22: правило 450 является общим и возможность расторжения договора существует. Переданная вещь является неосновательным обогащением, т.к. была передана в расчете на встречное обязательство, и регулируется главой 60, общее правило – возврат в натур. Кондикционное требование является личным, поэтому предъявить его можно только покупателю, у которого еще есть эта вещь, от третьего лица потребовать нельзя! Если покупатель продал вещь, то от него можно потребовать неосновательное обогащение в денежном виде. Если вещь возвращается с обременением, то возможна компенсация в связи с ухудшением вещи.

Отдельные разновидности договора купли-продажи.

Розничная купля-продажа.

П. 1 ст. 492 По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Особенность: субъектный состав. Объективное экономическое неравенство, поэтому необходимо уровнять их юридически, закрепив императивно большие права и гарантии покупателю, как экономически более слабой стороне.

Продавец: лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Под эту формулировку подходят и инд.предприниматели, и коммерческие, и некоммерческие ЮЛ.

Покупатель: характеристик покупателя в легальном определении нет. Есть лишь косвенное определение через цель. Трихотомическое деление целей. Покупателем может быть и физическое лицо, и коммерческая/некоммерческая организация. В случае с физ.лицом есть еще дополнительное неравенство, которое законодатель учитывает, говоря о том, что к физлицам применяется еще и законодательство о защите прав потребителей, однако приоритет сохраняется за ГК (п.3 ст. 492).

П. ВС № 7, п. 2 – приоритет предписаний ГК

Предмет: не могут быть имущественные права, т.к. они не предназначены для продажи в розницу. Недвижимость? Господствующая точка зрения – нет (потому что есть специальные правила для недвижимости, недвижимость не предназначена для продажи в розницу). Но все неоднозначно, договор участия в долевом строительстве очень похож на договор розничной купли продажи. Значимо ли количество? Юридического понятия опта не существует, количество приобретаемого товара не ограничено (он лишь иногда может показывать цель договора). Цель приобретения не характеристика самого товара!

Особый порядок заключения договора.

П. 1 ст. 494 – реклама и прочее названо публичной офертой

П. 2 ст. 494 – публичной офертой признается даже предложение, не содержащее существенных условий.

Момент заключения: момент выдачи кассового чека или иного документа, подтверждающего оплату. Это НЕ значит, что договор розничной купли-продажи является реальным! Вид не может иметь признаки, противоречащие основным признакам рода. Это фикция соглашения «соглашение считается заключенным в этот момент», введенная для защиты покупателя. А то покупатель берет в руки товар с витрины, а потом в суде доказывает, что это были не конклюдентные действия по акцепту.

Существенные условия:

Помимо предмета, есть еще и условие о цене. Четкого легального указания на это нет.

П. 2 ст. 494 «независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи»