Понятие коммерции и коммерческого права. Соотношение коммерческого и гражданского права. Понятие «дуализма» частного права.

Коммерция (от лат. commercium — торговля):

в узком смысле — торговая и торгово-посредническая деятельность, участие в продаже или содействие продаже товаров и услуг;

в широком смысле — предпринимательская деятельность

КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО-(лат. commercium - торговля)

подотрасль гражданского права, предметом которой является правовое регулирование деятельности по продвижению товаров от производителя к потребителям (торговая деятельность).

Коммерческое право является подотраслью гражданского права, так как регулирует сходные отношения – товарный оборот, являющийся составной частью имущественного оборота. Для коммерческого права, так же как и для гражданского права, характерно наличие диспозитивного метода правового регулирования.( Диспозитивный метод регулирования подразумевает:

1) равенство по отношению друг к другу участников торговых отношений;

2) возможность выбора участниками торговых отношений вариантов своих действий в процессе организации торговой деятельности;

3) возможность включения в договоры обязательств по взаимному усмотрению сторон.)

Дуализм частного права

В тесной связи с вопросом о структуре ч. п. в юридической литературе традиционно освещается явление дуализма ч. п., под которым понимается ситуация, «когда в государстве для регулирования, казалось бы, однотипных имущественных отношений в области ч. п. применяются два закона – гражданский и торговый, имеет место своеобразная двойственность в законодательстве, регулирующем частноправовые отношения», а «нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении нормы общей и специальной»

Торгового кодекса сейчас в РФ нет.

Коммерческое посредничество

Коммерческое посредничество (агентская деятельность) – это предпринимательская деятельность, состоящая в предоставлении коммерческим агентом услуг субъектам хозяйствования при осуществлении ими хозяйственной деятельности путем посредничества от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, которого он представляет.

Независимые посредники (подвид субъектов):

1)торгово-посреднические фирмы

*дилеры 9оптово-режероз-ые посредники. Сущ-ют на дилерские %): а)универсальные б)специализированные в)официальные г)эксклюзивные д)авторизированные (на осн. Франчайзинга)

*дистребьютеры –осуществл. Сбыт тов. На основе оптовых закупок. Предоставляют услуги по хранению и доставке.

2)Торговые дома: а)в виде холдинга(независимые структуры, вошедшие в единый ……) б)в виде отдельной организации с подструктурой(связаны)

3)Трейдеры (раб-ие на краткосрочных сделках): работники брокерской фирмы. Осуществляют опт. Реализацию товаров, произведенных др. хоз. Субъектом.

4) Брокер. На товарной бирже-участники торговли ценными бумагами

5)Стокисты (Stok-капитал, им-во)-разновидность комиссионеров в стране-импорте, кот. Занимается экспортно-импортной орг, по договору консалтинга (симбиоз договора комиссии и договора хранения на складе

5)Торг. Агенты

Торг. Маклеры. Посредник. Не работает как частное лицо. Сотрудник биржи

Правовой режим денег

Деньги выполняют различные экономические функции в условиях рынка и являются важнейшим макроэкономическим регулятором. Деньги относятся к категории родовых, делимых, заменяемых, движимых вещей. Они являютя всеобщим эквивалетом для объектов имущественного оборота. Однако деньги могут быть и самостоятельным объектом (пример- дог-р кредита/займа).

Если наличные деньги могут быть причислены к вещам, кроме случаев, когда они выступают как коллекционные вещи и являются индивидуально определенными, то если речь идет о деньгах безналичных, т. е. находящихся в банках и отраженных на счетах их клиентов, то эти деньги не могут рассматриваться как вещи, они будут рассматриваться как право клиента к банку. Таким образом, так называемые безналичные деньги – это в действительности, по своей правовой природе – имущественные права – права требования.

Существует другая точка зрения: наличные деньги и безналичные деньги – это форма существования денег.

Безнал деньги можно назвать особым видом денег- кредитные деньги, в отличае от наличности они имеют более широкое распространение в мире.

Правовой режим ценных бумаг

Ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Ценные бумаги служат самостоятельным объектом торгового оборота.

Коммерческий характер ценных бумаг обусловлен тем, что они представляют собой один из наиболее удобных механизмов переноса меновой стоимости, могут выступать в качестве средства расчетов по обязательствам и способа кредитования.(например, товарораспорядительные ценные бумаги, векселя, чеки.) Участие в обращении таких ценных бумаг избавляет от необходимости физического перемещения товаров и денежных средств от одних субъектов к другим.

Несколько иначе обстоит дело с такими видами ценных бумаг, как акции, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты. Их отнесение к числу характерных объектов коммерческого оборота объясняется тем, что величина получаемой прибыли по этим ценным бумагам (процентов, дивидендов либо курсовой разницы от перепродажи) напрямую зависит от их количества, находящегося во владении конкретного держателя.

Существует целый ряд письменных документов, которые также следует отличать от ценных бумаг (например, проездные билеты, квитанции, накладные и т. д)

Оформление договора: подписание, скрепление печатями, визирование.

Подпись-это реквизит,которым завершается составление договора.Подпись подтверждает,что совершение договора соответствует действительной воли стороны.Гр.зак-во не содержит точного определния термина подпись.Однако подпись требуется во всех документах(дог-х,актах).Попись соверш.на док-тах,исходящих от организации имеет даже большее значение,чем простав.на нее печать.Наличие только одной подписи на док-те при отсутствии печати подтверждает действительность волеизъявления стороны.Подпись присутствует,то д-р счит.заключенным.

Согл.ст.160 ГК сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа,выраж.ее содержание и подписанного лицами,соверш.сделку.Наличие оттиска печати на договорах действ.законодательством не предусмотрена.Обычаи делового оборота как правовая форма может применяться только в 2-х случах.1)если есть к нему отсулка в зак-ве.2)при наличии пробела в зак-ве.

Норма ст. 160 ГК РФ о пись.форме сделки сформулирована предельно четко,поэтому нет оснований рассмотривать проставление печатей на договоре как норму права, а лишь только как обычай делового оборота и то не во всех случах. В судебно-арбитр.практике считается .,что проставление печати на договоре позволяет обезопасить стороны от возможных ошибок. ГК РФ предусм.норма о необх.печати применительно к порядку оформления доверенностей от имени юр.лица.Такая доверенность требует наличие подписи рук-ля и оттиска печати(ст.185 п.5).На доверенностях,выданных от имени гос-ного или муниц.предприятия на выдачу и получение денег и имущ.ценностей,также необходима подпись глав.буха.В соврем.практике исп.2 аналога подписи(собственноручная и факсимильная –эцп).Возможность исп-я при совершении сделок факсимиль.воспр.печати закрепл.в ст.160 п.2.

Визи́рование — заверение документа официальным лицом путём простановки подписи, удостоверяющей, что подписывающий ознакомился с содержанием документа и согласен с ним. Визирование также может осуществляться посредством штампа или печати.

23. Полномочия на подписание договора, правовые последствия превышения полномочий.

От имени юр.лица договор подписыв.его органы уполномоченные на это учредительными документами,т.е.единоличный исполнительный орган(директор,ген.директор).Другие лица в праве подписывать договор только на основании доверенности.На дог.не требуется подпись главбуха,т.к.в соответствии с ФЗ от 21.11.96 №129-ФЗ «о бух.учете» договор не является денежным или расчетным документом. Согласно ст.183 ГК РФ применяется в случаях недействительности сделки, если у лица отсутствует полномочие на подписание и заключение договора.

Ст 174 ГК РФ о недействительности сделок заключ.органом юр.лица за пределами своих полномочий применяется про одновременном наличии неск.условий:

1)полномочие рук-ля организации д.б.ограничено учредительными документами.

2)заключенная сделка явл.оспоренной

Для признания сделки недействительной необохдимо отсутствие полномочий для заключения данных сделок.

Правовое регулирование внешнеторговых отношений. Содержание внешнеторговых контрактов.

Торговый оборот в России является частью мирового торгового оборота. С отменой монополии государства на внешнюю торговлю любая организация и гражданин-предприниматель получили возможность выхода на зарубежный рынок, совершения внешнеторговых сделок. Сразу же возросло значение знания и соблюдения правил, регулирующих экспортные и импортные операции.

Основным видом договоров, опосредующих реализацию товаров во внешнеторговых отношениях, является договор купли-продажи. В более ограниченных объемах используются договоры поставки, мены (бартера), предпринимательской комиссии (консигнации) и некоторые другие.

Порядок заключения и исполнения договоров купли-продажи во внешнеторговом обороте подробно регламентированВенской конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее — Венская конвенция). Бывший СССР присоединился к Конвенции в 1991 г.

При подписании названной Конвенции было сделано допустимое заявление об обязательности свершения сделок по заключению, изменению ирасторжению договоров в простой письменной форме, что исключает возможность применения устной формы договора, которая в принципе допускается Венской конвенцией. Поэтому если один из участников внешнеторгового контракта находится на территории России, то для него обязательно правило о письменной форме договора. Несоблюдение простой письменной формы согласно ст. 162 ГК РФ влечет недействительность внешнеэкономических сделок.

В силу ст. 90 Венской конвенции она не затрагивает действия других международных договоров. Поэтому положения Конвенции применимы в той мере, в какой соответствующие вопросы не решены в других международных соглашениях, не распространяющихся на взаимоотношения сторон. Между тем помимо Венской конвенции имеется ряд соглашений о международной торговле, ратифицированных государствами и подлежащих учету сторонами.

Венская конвенция подлежит применению при следующих условиях. Первое условие — если обе стороны являются организациями государств — участников Венской конвенции; второе — если участники сделки находятся в разных странах, а не на территории одной страны. И третье условие — если стороны не предусмотрели в договоре применение иных правил или соглашений вместо Венской конвенции. При наличии трех названных условий, даже если в договоре нет ссылки на Венскую конвенцию, она подлежит применению к взаимоотношениям сторон по внешнеторговому контракту.

В силу ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ правила Венской конвенции являются частью российской правовой системы и в случае расхождения с национальным законодательством имеют верховенство над ним. Статья 6 Венской конвенции предусматривает широкую автономию воли сторон, позволяя им отступать от положений Конвенции или изменять их. Венская конвенция построена на принципе правовой диспозитивности. Это дает возможность субъектам вырабатывать, условия контрактов на основе учета своих реальных возможностей и интересов.

Венская конвенция регулирует далеко не все вопросы, возникающие при заключении и исполнении договоров. Те вопросы, которые не регламентированы Конвенцией, подлежат разрешению на основе коллизионных норм. Данное правило закреплено в п. 7 Конвенции.

Поскольку участники внешнеторговых отношений находятся в разных странах, то при неурегулированности соответствующего вопроса в Венской конвенции или в самом контракте возникает проблема определения применимого права, т.е. права страны, подлежащего применению к спорному случаю. При определении применимого права в таких случаях надлежит учитывать правила конвенций о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (Гаага, 1955 и 1986), а также руководствоваться разделом VII Основ гражданского законодательства 1991 г., который продолжает действовать до принятия соответствующей части ГК РФ.

Согласно ст. 166 Основ гражданского законодательства, если стороны не избрали право страны, применяемое к внешнеторговой сделке, то должно применяться право страны нахождения продавца или поставщика. В отличие от этого правила порядок осуществления приемки товара определяется правом места проведения приемки. Соответственно получаемые по импорту товары должны приниматься по российским правилам, если сами стороны в договоре не предусмотрели иное.

Необходимо упомянуть такой ныне ставший малоизвестным документ, как Общие условия поставок товаров между организациями государств — членов СЭВ, принятые в 1958 г. и существенно измененные в 1988 г. Несмотря на то что СЭВ распался, этот документ не денонсирован его бывшими участниками.

В самих Общих условиях поставок СЭВ предусмотрено использование договора поставки по модели, сходной с прежними Положениями о поставках продукции и товаров. В этом — одно из его важных отличий от Венской конвенции. Кроме того, это более детальный и развернутый документ, чем Венская конвенция. Редакция Общих условий поставок 1988 г. предусматривает применение базисных условий ИНКОТЕРМС, других актов по внешней торговле. Общие условия поставок СЭВ являются весьма совершенным документом, который целесообразно по возможности учитывать.

Общие условия поставок СЭВ могут применяться, когда сами стороны в контракте предусмотрели отсылку к этому акту, т.е. в факультативном порядке, причем он может использоваться организациями любых стран, а не только бывших участников СЭВ. На основе Общих условий поставок СЭВ были составлены соглашения об общих условиях поставок, заключенные СССР с КНР, КНДР, Финляндской Республикой, СФРЮ.

38.Структура и содержание внешнеторгового контракта

Структурно внешнеторговые контракты обычно состоят из преамбулы, в которой указываются сведения о сторонах контракта и их представителях, и статей, разделенных на пункты, в которых излагаются собственно условия контракта. В заключительной статье обычно указываются контактные данные и банковские реквизиты сторон. Иногда в преамбуле излагаются заявления сторон о причинах заключения ими контракта. Отдельные крупные разделы контракта могут оформляться в виде приложений к контракту, и в этом случае такие приложения не должны иметь своей даты и места подписания, поскольку они считаются неотъемлемыми частями контракта.

Содержание контракта - это условия и алгоритмы сотрудничества сторон, поставки товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи лицензий, платежей, приемки, претензий, форс-мажора, арбитража и т. д. Минимально рекомендуемые условия перечислены в вышеупомянутых Рекомендациях ЦБ и таможни >>. Естественно, во внешнеторговых договорах на оказание услуг, выполнение работ, передачу лицензий часть этих условий не используется, зато добавляются другие условия, необходимые для соответствующего вида договора. С другой стороны, детализация всех таких условий и включение в контракт дополнительных условий может кардинально изменить содержание "минимального" контракта. В зависимости от ваших целей и задач по контракту, отдельными крупными блоками правовых вопросов по контракту могут стать его следующие разделы:

- алгоритмы поставки товаров, оказания услуг, выполнения работ

- условия о качестве товаров >>

- валютно-финансовые условия >>

- транспортные условия >>

- условия об объеме прав по лицензии

- условия о приемке товаров, работ, услуг

- условия о претензиях и ответственности

- гарантии исполнения обязательств >>

- гарантийные обязательства продавца, производителя

- документы и документооборот по контракту >>
Обязательные реквизиты внешнеторгового контракта

С юридической точки зрения, каждый вид внешнеторгового (коммерческого) контракта имеет свои существенные условия, без согласования которых контракт считается незаключенным. В узком смысле слова, эти существенные условия и можно считать обязательными реквизитами контракта. Например, по обычному контракту купли-продажи товаров в международном праве установлены только два существенных условия: 1) наименование товаров и 2) количество товаров. При этом считается, что цену товаров, если она не указана в контракте, можно определять по ценам на аналогичные товары, взимаемые при сравнимых обстоятельствах.

Однако на практике внешнеторговые контракты имеют ряд дополнительных обязательных реквизитов. В таможенных целях такими реквизитами являются характеристики и описание товаров, поскольку по ним определяются коды ТН ВЭД товаров, служащие правовым основанием для взимания таможенных пошлин, базисы (основные условия) поставки по Инкотермс и цены товаров, на основе которых определяется таможенная стоимость товаров. В целях валютного законодательства, контролирующие органы нередко считают существенными условиями контрактов сроки поставки товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи результатов интеллектуальной деятельности, а также сроки платежа, так как в законе о валютном регулировании и валютном контроле (ст. 19) говорится об обязанности резидентов обеспечивать получение товарв, услуг, работ, результатов деятельности или возврат валюты "в сроки, установленные контрактом".

Кроме того, к обязательным реквизитам контрактов можно отнести и чисто формальные реквизиты: письменная форма контракта, наименования и адреса сторон, валютные реквизиты для платежей, наличие подписей представителей сторон, печати российской стороны (иностранные партнеры нередко не имеют печати), дату контракта.

Своеобразными обязательными реквизитами можно считать обычные требования банков, таможенных и налоговых органов к внешнеторговым контрактам. Например, банковские реквизиты для платежей следует указывать не только в заключительной статье контракта, но и в статье о платежах. Как правило, контракт должен иметь штрафные санкции, условия о претензиях, иметь экономически разумную цель и порядок исполнения, место подписания и др.

В контрольных целях в РФ, все эти особенности получили отражение в Рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов, направленных письмом ЦБ РФ от 15.07.1996 г.1 № 300 >>. Хотя эти Рекомендации не являются обязательными, их соблюдение позволяет минимизировать многие проблемы по контрактам в банках, на таможне, в налоговой. Однако Рекомендации не стоит понимать буквально, некоторые их положения явно устарели, например, ссылки на Инкотермс-90, рекомендации указывать в контракте коды валют, коды упаковки товаров.

Наконец, если стороны договорятся о включении в контракт каких-либо дополнительных существенных условий, то такие условия со статусом "существенных" также станут обязательными условиями (реквизитами) соответствующего контракта между этими сторонами.

В случае необходимости решения только формальных вопросов, указания обязательных реквизитов по контракту, эти задачи могут быть решены в рамках услуги по составлению минимальных контрактов ВЭД.