Вопрос № 2.Становление предпринимательского права в России и за рубежом. (Вилюм)

В литературе выделяются 3 этапа становления и развития торгового права:

Пятков (Кристя): Становление ПП связано с такими явлениями, как дуализм частного права, а затем дуализм права в целом. Регулирование частных отношений, происходило нормами Торгового права, оно и появилось наряду с гражданским (выделилось из ГП, но в рамках частного). Торговое право раскололо ГП, т. к традиционное для того времени ГП не откликнулось на потребности развивающегося оборота. Современное ПП генетически родственно со Спец. промышленнымправом 19в. и Купеческим правом -12в. На самом 1-ом этапе предпосылками развития Торг. Права стали Правила о сухопутной и морской торговле, в узком смысле разработанные купеческими объединениями (фактически обычаи). Попондопуло.Торговое, т.к в первую очередь рассчитано на торговлю. Сначала Торговое право применялось только при обмене товарами, но позже – его действие расширилось – все, что касалось ПДеят-ти( а название осталось). Позже эта отрасль начинает выходить из рамок част. права, вследствие усиления гос. воздействия на эту деятельность:

- активное проникновение публ. начал в сферу част. права, ставшее особо заметным в период Мировой войны.

- причина появления буржуазных концепций хоз. Права.

Т.е отношения находящиеся в сфере влияния част. права все больше попадают в зону влияния публ. права. С тех пор это воздействие только усиливается (регистрация, антимонопольное регулирование, лицензирование).

Белых:становление и развитие теории ПП – нормальная реакция ученых на потребности, когда публ. отрасли не справляются с задачей регулирования эк.отношений. Если Торг.право рассматривается как элемент частного, то ПП – комплекс. образование, соединяющее част. и публ. начала. М.б так: Торг.право как было, так и осталось в рамках част., а ПП – это то. что появилось на основе Торг.права.

Быков: в начале 90-х гг. условия диктовали необходимость формирования не Торг.права, а ПП – хоть и на базе Торг-го, но ПП должно содержать социальные элементы, с учетом публ. интересов.

Лаптев: при переходе к рыночной эк-ке ПП=Хоз.П=Торг.П

Мамутов: Хоз.право вкл. в себя ПП ( Хоз. – не только ПП, оно здесь - экономическое)

В современном мире большая часть хоз. Деят-ти имеет форму ПДеят-ти. Вместе с тем, деятельность некоммерческих организаций, деят-ть , кот. не имеет целью извлечение прибыли- также охватывается ПП.

Началось все с обычаев в Торг. Праве, - сначала они составили конкуренцию ГП, потом они стали кодифицироваться, само ГП их стало воспринимать, эти правила оказались приемлемыми и в бытовых отнош-х. В итоге, где-то исчезли кодексы, в др. странах наряду с Гр. Кодиф. актами стали появляться и Торг. Кодексы. В Европе есть сейчас страны, где обычай делового оборота иногда сильнее, чем императивные нормы закона. А в России не было Торг. Права, как противостоящего ГП, т.к в Росии торг. сословие было слабым. У нас было 2 понятия купцов- в гос-пр. значении в част.-пр. В част.-пр. называли очень многих - понятие было оч. расширено.

Вопрос 3: Предпринимательская деятельность: понятие, виды, субъекты. (Воробьев)

Предпринимательской деятельностью в соответствии с гражданским законодательством признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Исходным и самым существенным в понимании предпринимательства является норма части 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации, гласящая, что предпринимательская деятельность - это разновидность деятельности экономической. Данное обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легальном определении предпринимательской деятельности, закрепленном в ГК РФ. Также законодатель не дает ответа на вопрос «что же представляет собой экономическая деятельность, что входит в нее кроме предпринимательства?». В постановлении от 3 июля 2001 г. Конституционный суд отнес не к предпринимательской, а к «иной не запрещенной законом экономической деятельности» действия граждан по заключению договоров банковского вклада. Но одним лишь частным случаем проблему не решить.

Проблема: законы и иные нормативные правовые акты, относящие конкретную деятельность к предпринимательской или не предпринимательской требуют юридической оценки с точки зрения их конституционности. Учитель-репетитор, занимающийся частной практикой, отнесен к числу предпринимателей, а нотариус, тоже занимающийся частной практикой, адвокат, арбитражный управляющий из когорты предпринимателей исключены.

Признаки предпринимательской деятельности:

1. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает, прежде всего, то, что физическое или юридическое лицо - предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно от своего имени и в своем интересе. Пятков – самостоятельность - обладающий достаточной дееспособностью, без чьего-либо согласия.

2. Эта деятельность всегда осуществляется предпринимателем на свой риск. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск предполагает экономическую самостоятельность и тесно связанную с этим ответственность предпринимателя за результаты своей деятельности. В законодательстве есть попытки дать правоприменителю представление о том, что представляет собой предпринимательский риск. Статья 929 ГК РФ предпринимательский риск - риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, (риск неполучения ожидаемых доходов, а также другие страховые риски, то есть предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности.) Предпринимательский риск может быть застрахован по договору страхования, но только риск самого страхователя и только в его пользу.

3. Направленность на систематическое получение прибыли. Систематичность + Цель. Систематичность –сколько раз, в течение какого периода времени? Пленум и ученые: 2 и более раза в течение 1 года/ непродолжительного периода времени.

Пятков: не систематично, а постоянно надо! Нет в законе признака профессионализма (замена прежнего признака – промысловый характер). В правоприменительной практике: если частное лицо систематически сдает в аренду свое здание, он предприниматель? Ответ сформулирован с учетом всех конкрет. обстоятельств: если приобретет здание, отремонтирует, повесит вывеску,- то ДА! Ничего не говорят о доходе. Важно только, как ведешь себя, даже, если 1 раз.

4. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические лица и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, то есть имеющие соответствующий гражданско-правовой статус. Иными словами, регистрация субъекта предпринимательской деятельности, постановка на учет в налоговом органе, а в особых случаях, предусмотренных российским законодательством, получение лицензии - это путь к началу предпринимательской деятельности. Но!!! От отсутствия чисто формального признака – государственной регистрации предпринимательской деятельности она не перестает быть ею.

В определении предпринимательской деятельности дан закрытый перечень способов получения прибыли. Такое законоположение юридически несовершенно и заранее обречено на неудачу. Предпринимательство постоянно развивается, постоянно возникают новые формы предпринимательской деятельности и способы получения прибыли.

Виды предпринимательской деятельности: