Вопрос 4. Договор о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности.
Это договор, по которому одна сторона (создатель – писатель, художник) обязуется создать объект права интеллектуальной собственности соответственно требованиям второй стороны (заказчика) и в установленный срок (ч. 1 ст. 1112 ГК). Правовая характеристика договора: консенсуальный, двусторонний, возмездный или безвозмездный. Данный договор заключается с целью создания объекта интеллектуальной собственности (например, картины, дизайна упаковки с целью его регистрации в качестве промышленного образца и т. п). Здесь следует учитывать, что условия договора о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности, которые ограничивают право творца этого объекта на создание других объектов, являются ничтожными (ч. 4 ст. 1112 ГК). В то же время договор о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности должен определять способы и условия использования этого объекта заказчиком (ч. 2 ст. 1112 ГК).
Другими словами, сторонам целесообразно согласовать в договоре механизм распределения прав на объекты, которые будут созданы при выполнении договора. Если стороны не определили, кому какие права будут принадлежать, то будет применяться общее правило: имущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный по заказу, принадлежат создателю этого объекта и заказчику совместно, если иное не установлено договором (ч. 2 ст. 430 ГК). Исключением из этого положения является распределение прав на произведение изобразительного искусства: оригинал произведения, созданного по заказу, переходит в собственность заказчика, а имущественные права интеллектуальной собственности на это произведение остаются за его автором, если иное не установлено договором (ч. 3 ст. 1112 ГК).
Частью 6 статьи 33 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» предусмотрена возможность заключения авторского договора заказа. В соответствии с условиями настоящего договора автор обязуется создать в будущем произведение и передать его заказчику. Авторский договор заказа является достаточно распространенным видом авторских договоров, согласно которым создают литературные, музыкальные и художественные произведения.
В отличие от договора в отношении готового произведения на момент заключения договора заказа, произведение не существует в объективной форме. Поэтому стороны договора могут заранее планировать определенное содержание, направленность, объем произведения, который заказывается, в зависимости от своих потребностей и финансовых возможностей, в том числе и возможности по доведению произведения до публики и получения соответствующих доходов от его использования. Инициатива его заключения, как правило, исходит от заказчика.
Особенностью договора заказа является то, что автор обязуется создать произведение в определенные сроки и не выпускать его в мир. Право на использование произведения определенными способами переходит к заказчику с момента создания произведения. Те права, которые не предусмотрены в договоре, к заказчику не переходят. Автору произведения заказчиком может быть выплачена оговоренная в договоре авансовая сумма авторского вознаграждения. В том случае, если автор не передал произведение заказчику в соответствии с условиями договора, он должен возместить заказчику убытки, в том числе и упущенную выгоду. Во время подписания договора заказа стороны должны четко определить условия относительно содержания произведения, что является важным условием принятия его в будущем заказчиком.
Относительно договора о создании аудиовизуального произведения. Как и в случае с соглашением между соавторами и договорами в отношении служебного произведения, особых требований к договору о создании аудиовизуального произведения не предусмотрено. Но своеобразие этого договора заключается в том, что им должен быть урегулирован широкий круг вопросов, которые возникают при создании аудиовизуального произведения.
В частности, должны быть урегулированы вопросы имущественных прав на аудиовизуальное произведение между авторами (режиссер-постановщик; автор сценария, текстов, диалогов; автор музыкального произведения, специально созданного для аудиовизуального произведения; художник-постановщик; оператор-постановщик) и организацией, осуществляющей производство аудиовизуального произведения, или с продюсером. Статьей также предусмотрено, что авторы произведений, которые вошли как составная часть в аудиовизуальное произведение (как существовавших ранее, так и созданных в процессе работы над аудиовизуальным произведением), сохраняют авторское право каждый на свое произведение и могут самостоятельно использовать его независимо от аудиовизуального произведения в целом, если договором с организацией, осуществляющей производство аудиовизуального произведения, или с продюсером не предусмотрено иное.