Бездокументарная форма акции
Наряду с выпуском акций в документарной форме, когда акция представляет собой документ установленного образца, содержащий обязательные реквизиты, российский законодатель, отвечая на требования рынка к повышению оборотоспособности акций и следуя за развитием корпоративного права большинства зарубежных прав, признал возможность выпуска акций в бездокументарной форме. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств закрепления в специальном реестре (ст. 142 ГК РФ).
Признание или непризнание бездокументарной акции ценной бумагой имеет не только теоретическое, но и сугубо практическое значение, поскольку от этого зависит способ защиты прав владельца бездокументарной акции. Отрицание у бездокументарной акции свойств ценной бумаги влечет за собой невозможность применения виндикации (истребования имущества из чужого незаконного владения), поскольку предметом виндикационного требования может быть только индивидуально-определенная вещь. Для защиты бездокументарных акций применяются традиционные для обязательственных прав способы - признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, возмещение убытков (ст. 12 ГК РФ). Невозможность применения виндикации к бездокументарным акциям вызывает особую тревогу в связи с многочисленными фактами "корпоративных захватов", осуществляемых в том числе с использованием определенных "слабостей" в правовом регулировании акций в связи с их бездокументарной формой. Представляется, что для обеспечения прав акционеров, противодействия "корпоративным захватам" законодатель должен выработать специальные правила защиты бездокументарных акций как уже сложившегося в российской акционерной практике института. Заметим, что в судебной практике, не дожидаясь изменений в законодательстве, стали удовлетворяться виндикационные требования по возврату бездокументарных ценных бумаг <1>.
Категории и типы акций
По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные.
Привилегированные акции, в свою очередь, подразделяются на различные типы. Так, исходя из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми. Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций.
В Законе об АО с целью защиты права акционеров на участие в управлении обществом содержится императивная норма о невозможности конвертации обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации или иные ценные бумаги (п. 3 ст. 31Закона об АО).
Акционер
Акционерами общества могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении их федеральными законами не установлены специальные ограничения. Так, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО). При этом не следует путать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований.
Учредительные документы АО
Единственным учредительным документом АО является устав общества. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности.
Типы АО
Отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.
Акционеры открытого общества вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их открытую продажу.
Акции закрытого общества распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц. Если для ОАО Законом предусмотрен императивный запрет на возможность установления преимущественного права акционеров или общества на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, то закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права (правовое регулирование преимущественного права приобретения акций в ЗАО осуществляется п. 3 ст. 7 Закона об АО).
На практике возникает вопрос: где должен быть обозначен этот "заранее определенный круг лиц"? Очевидно, что возможно два варианта: (1) в уставе содержится список лиц, которые могут стать акционерами; (2) уставом предусмотрено, что список утверждается по представлению совета директоров решением общего собрания акционеров о размещении акций путем закрытой подписки. Если устав подобных положений не содержит, то следует предположить, что акции распределяются только среди учредителей.
Вторым критерием для разграничения ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров.
Третье отличие открытых и закрытых акционерных обществ состоит в законодательно установленном минимальном размере уставного капитала общества. Для ОАО он составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату регистрации общества, для ЗАО - стократную величину МРОТ (ст. 26 Закона об АО).
И последняя особенность правового режима, установленная в связи с типом общества, заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т.д. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг (ст. 92 Закона об АО).
Общий смысл законодательства заключается в том, что типы общества существуют в рамках одной организационно-правовой формы. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснил, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица. Изменение типа акционерного общества осуществляется по решению общего собрания общества с внесением изменений в его устав и государственной регистрацией в установленном порядке. Заметим, что в п. 3 ст. 7 Закона об АО содержится императивная норма о необходимости преобразования закрытого общества в открытое, если численность акционеров в течение года превышает 50. Использование законодателем слова "преобразование" не является удачным, поскольку отождествляется с одной из форм реорганизации, предусмотренной п. 2 ст. 15 Закона об АО.