Место жительства гражданина. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление гражданина умершим

Место жительства (МЖ) обеспечивает устойчивость ГПО. В ряде случаев закон устанавливает прямую связь между юр.действиями и МЖ: место исполнения обязательства; место открытия наследства; гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (п.1 ст. 20 ГК в ред. ФЗ № 302).

Закон РФ о праве граждан на свободу передвижения выделяет понятия места пребывания (где проживает временно) и места жительства (где проживает постоянно).

Ст.20 ГК: МЖ признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (д.б. одно МЖ).

МЖ избирается добровольно в пределах, установленных законом (возможность ограничения права на выбор МЖ предусмотрена ст. 8 Закона).

Легальное МЖ:

а) малолетних – МЖ их родителей…. Если родители проживают в разных местах, то МЖ того, с кем проживает (при этом малолетний не утрачивает право на ж/п другого, если он его приобрел); б)недееспособных –МЖ их опекунов

Признание гражданина безвестно отсутствующим (БВО).

Цель – устранить юридическую неопределенность.

Фактический состав БВО:

1) отсутствие в течение 1 года сведений о нем в месте его жительства;

2) невозможность для суда получить сведения;

3) отсутствие у суда данных, что лицо скрывается преднамеренно;

4) наличие у заявителя гражданско-правовой цели признания.

Осуществляется в судебном порядке (гл.30 ГПК дела особого производства).

Последствия:

а) по решению суда имущество при необходимости постоянного управления передается органом опеки в доверительное управление (ДУ);

б) из имущества выдается содержание иждивенцам и погашается задолженность;

в) у иждивенцев возникает право на пенсию по случаю потери кормильца;

г) прекращается действие доверенности;

д) супруг вправе в упрощенном порядке расторгнуть брак.

В случае явки лица решение отменяется, отменяется ДУ. прекращается выплата пенсии. Решение отменяется также в случае смерти лица или установления факта смерти.

Объявление гражданина умершим. БВО не устраняет неопределенности + есть основания полагать, что ФЛ умерло. Тогда в силу ст. 45: ФЛ м.б. объявлено умершим.

Основания:

а) о нем нет сведений в месте его постоянного жительства о месте его пребывания в течение 5 лет;

б) если он пропал безвести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая – в течение 6 мес.;

в) в/служащий или иное ФЛ, пропавшее без вести в связи с военными действиями – не ранее чем по истечении 2 лет со дня окончания в/действий.

Т.о. фактический состав объявления умершим образуют:

· БВО в течение определенного времени (только для первого основания) или

· БВО в течение определенного времени + презумция факта физической смерти от разных обстоятельств (для второго и третьего оснований).

· по всем трем основаниям также д.б. указана заявителем гражданско-правовая цель. Осуществляется в судебном порядке (гл.30 ГПК). В решении суд объявляет ФЛ умершим, указывает дату смерти (если невозможно датой считается день вступления решения суда в силу) = юридическая смерть. На основании решения ЗАГС выдает свидетельство о смерти. Последствия:

а) личные права и обязанности прекращаются (например, брак);

б) имущественные – переходят по наследству.

В случае явки или обнаружения ФЛ решение отменяется, аннулируется запись в ЗАГСе. Восстанавливаются его субъективные права: а) вправе потребовать возврата имущества перешедшего безвозмездно, за искл. денег и ЦБ; б) по возмездным сделкам возвращается (или возмещается) от недобросовестных приобретателей. Права которые прекратились не восстанавливаются (брак).

Юридические лица: понятие, признаки, классификация. Порядок создания юридических лиц. Новеллы гражданского законодательства о понятии, классификации и создании юридических лиц, предусмотренные ФЗ № 99 от 5.05.2014 г.

Понятие в ст. 48 ГКв ред ФЗ № 99: Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде

Признаки:

а) орг.единство Значение этого признака подчеркивается в п. 2 ст. 48: ЮЛ может быть создано только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК;

б) имущественное обособление (уже нет указания на правовое основание обособления);

в) самостоятельная имущественная ответственность (Исключение: при несостоятельности, вызванной указанием учредителей; субсидиарная ответственность собственника казенного П(о), учреждения; полных товарищей);

г) самостоятельное выступление от своего имени (в материальном и процессуальном смысле);

д) акт квалификации = публичное признание ЮЛ = гос.регистрация и внесение в ЕГРЮЛ.

Классификации ЮЛ:

• от соотношения прав учредителей и самого ЮЛна имущество ЮЛ (п.3 ст. 48 ГК);
• от цели деятельности (ст. 50 ГК):
• коммерческие (имеющие цель извлечение прибыли) и
• некоммерческие (не имеющие цели извлечения прибыли + не распределяющие ее между участниками).

К коммерческим организациям ст. 50ГК теперь относит 6 ЮЛ: ХТ, ХО, КФХ, Хоз.партнерства, Произв. кооп., ГМУП.

К некоммерческим организациям ст. 50ГК теперь относит 11 ЮЛ: Потреб.кооп, Общ.организ. Ассоциации, Товарищества собственников недвижимости, Казачьи общества, Общины коренных малочисл. народов, Фонды, Учреждения, Автономные некоммерч.организации, Религиозн.орг., Публично-правовые компании;

• от состава учредителей и наличия членских прав:
• корпоративные (на основе участия или членства) и
• унитарные (некорпоративные).

К корпоративным ст. 65.1 ГК относит 11 ЮЛ: 5 КО(ХТ, ХО, КФХ, Хоз.партн., Произв.кооп.) и 6 НКО(Потреб.кооп, Общ.организ. Ассоциации, Товарищества собственников недвижимости, Казачьи общества, Общины коренных малочисл. народов).

К унитарным ст. 65.1 ГК относит 6 ЮЛ: 1 КО –ГМУП и 5 НКО -Фонды, Учреждения, Автономные некоммерч.организации, Религиозн.орг., Публично-правовые компании.

• от форм собственности: государственные (публичные) и частные;
• от состава учредителей (только ФЛ – казачьи общества, общины коренных малочисленных народов; только публичные образования – ГМУП; все остальные – любые лица);
• по другим основаниям: объединения лиц и объединения капиталов; договорные и уставные.

Создание ЮЛ осуществляется по определенному основанию и в определенном порядке.

Общим основанием создания ЮЛ является решение учредителя (учредителей) единоличноеили единогласное (ст. 50.1 ГК).По характеру вынесения решение о создании ЮЛ может быть:

а) распорядительным (по властной воле – создаются ГМУП, бюджетные учреждения);

б) разрешительным (требуется санкция уполномоченного гос.органа – при слиянии или присоединении КО суммарн.стоимость активов= 3 млрд. руб.);

в) явочно-нормативным или заявительным (кооперативы, общественные объединения);

г) договорно-правовом (требуется оформить договором, например, для ХТ, неком. партнерства).

Решение само по себе не порождает еще ЮЛ, поскольку для его создания требуется акт публичного признания ЮЛ, который осуществляется в регистрационном порядке (ст. 51 ГК, ФЗ о гос.регистрации ЮЛ).

Гос. регистрация ЮЛ предполагает наличие правовой основы деятельности ЮЛ – учредительных документов (определяют правовое регулирование внутренних и внешних отношений (статус ЮЛ).

Состав учредительных документов определяется видом ЮЛ (ст. 52 ГК):

• Хозяйственные товарищества действуют на основании учредительного договора (договорные ЮЛ)
• все остальные ЮЛ действуют на основании устава (уставные ЮЛ). При этом могут использоваться Типовые уставы. В случаях предусмотренных законом государственные и муниципальные учреждениямогут действовать на основании единого Типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным органом в данной сфере его деятельности.

Внутренние регламенты и другие документы ЮЛ не являются учредительными документами.

В уставах НКО и ГМУП, а также других КО в случаях, предусмотренных законом, должны быть указаны предмет и цели деятельности. В УД КО предмет и цели могут быть указаны, если учредители хотят определенно ограничить ПСП ЮЛ (ст. 173 ГК).

Регистрация ЮЛ осуществляется (ст. 51 ГК) органами ФНС в соответствии с ФЗ 2001 г. о госрегистрации ЮЛ и инд.предпринимателей. Регистрация осуществляется:

а) при создании ЮЛ,

б) при реорганизации ЮЛ,

в) при ликвидации ЮЛ и

г) при внесении изменений в учредительные документы.

КО на момент создания ЮЛ должны полностью или частично сформировать (оплатить) свой уставный (складочный) капитал.

Регистрация осуществляется на основании нотариально заверенного заявления органа ЮЛ (учредителя, конкурсного управляющего) или представителя по доверенности. К заявлению прикладываются решение о создании ЮЛ, учредительный документ и документ об уплате пошлины. Регистрация производиться в срок до 5 дней. Отказ в регистрации допускается по основанию непредставления необходимых документов и может быть обжалован в суд. Решение о регистрации является основанием внесения ЮЛ в ЕГР ЮЛ, открытий для всеобщего ознакомления.

В отношении НКО это общий порядок регистрации модифицируется в зависимости от вида НКО. Общий порядок применяется в отношении тех НКО, на которые не распространяется деятельность ФЗ о НКО (это: потребительские кооперативы и учреждения. Специальный порядок применяется в отношении остальных НКО, которые проходят регистрацию в территориальном управлении органа юстиции, которая затем передает данные о регистрации в ФНС для внесения в ЕГРЮЛ. При этом отделения иностранных некоммерческих неправительственных организаций регистрируются только в ФРС (Москва).

Правосубъектность юридического лица. Органы юридического лица. Филиалы и представительства юридических лиц. Новеллы гражданского законодательства о правосубъектности юридических лиц, предусмотренные ФЗ № 99 от 5.05.2014 г.

Правоспособность и дееспособность ЮЛ возникают одновременно с момента регистрации. Новая ред.ГК как и ранее различает общую (универсальную) и специальную (целевую) правоспособность ЮЛ.Ранее для всех ЮЛ устанавливалась специальная правоспособность. Переворот во взглядах был сделан в Положении об АО от 25.12.90 г.- введена универсальная правоспособность (ПСП).

ГК занял в этом вопросе более взвешенную позицию:

Общее правило абз.1 п.1 ст. 49 предполагает для всех ЮЛ специальную (целевую) ПСП.

Специальное правило абз.2 п.1 ст.49 предусматривает универсальную ПСП для всех коммерческих оргнизаций кроме ГМУП и некоторых других, указ.в законе (страховых, банков). При этом учредители КО могут определенно ограничить их универсальную ПСП, отразив это в учред.документах (ст. 173 - оспоримая сделка).

Перечень видов деятельности ЮЛ = КО уже по сравнению с гражданами: кроме того занятие отдельными видами деятельности может быть обусловлено:

• получением лицензии,
• наличием членства в саморегулируемой организации либо выданного ей допуска к работе
• может быть ограничено законом: произв.кооперативы не могут выпускать акции; ГМУП не вправе распоряжаться НИ без согласия собственника и др.

ПСП ЮЛ реализуется через органы, участников и представителей.

Новая ред ст. 53 ГК принципиально меняет положение органов ЮЛ. Ранееорганы не равны ЮЛ, не являлись самостоятельными субъектами, а были частью ЮЛ, но такой, действия которой рассматриваются как действия самого ЮЛ. Теперь органы являются самостоятельными субъектами, действуют от имени юридического ЮЛ в соответствии с законом и учредительными документами по модели законного представительства (п.1 ст. 53) и несут самостоятельную ответственность за свои действия перед ЮЛ, его учредителями (участниками. При этом, как и ранее, орган ЮЛ действует без доверенности.

Виды органов ЮЛ определяются законом и учредительными документами. В частности органы могут быть:

а) высшими (общее собрание участников), контрольными (наблюдательный совет) и исполнительными (директор)

б) исполнительные органы могут быть единоличными и коллегиальными (правление). Учредительными документами (например, корпоративного ЮЛ) полномочия единоличного исполнительного органа могут быть предоставлены нескольким лицам, которые действуют совместно, или предусмотрено создание нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п.1 ст. 53, п.3 ст.65.3 ГК).

;

б) назначаемые, избираемые и нанимаемые по контракту;

в) формирующие волю ЮЛ (собрание участников) и волеизъявляющие ее (директор).

Участники– приобретают права и обязанности для ЮЛ в случаях, предусмотренных ГК (п.2 ст. 53 ГК: гл.образом в корпоративных организациях). В одних юридических лицах их участники могут выступать от имени ЮЛ без доверенности (полные товарищи в ПТ и КТ). В других – выступают при наличии доверенности, т.е. как представители ЮЛ. Кроме того участники имеют фактическую возможность определять действия ЮЛ.

NB! Поскольку и органы, в том числе коллегиальные, и члены этих коллегиальных органов (советов, правлений), и участники ЮЛ представлены в виде конкретных субъектов гражданского права (ФЛ или ЮЛ), которые имеют возможность определять действия ЮЛ, к ним должны предъявляться единые требования.

В частности:

· лица, уполномоченные выступать от имени ЮЛ (в качестве органа, или в статусе участника (ст. 53),

· члены коллегиальных органов ЮЛ (п.3 ст. 53) и

· лиц, имеющих фактическую возможность определять действия ЮЛ (п.3 ст. 53.1):

должны действовать в интересах ЮЛ, добросовестно и разумно(предполагаются – ст. 10 ГК).

Ответственность этих лиц:В случае, если виновными (по грубой неосторожности) действиями указанных лиц ЮЛ были причинены убытки, то они подлежат возмещению ЮЛ по требованию ЮЛ, его участников (учредителей), выступающих в интересах ЮЛ, если будет доказано, что указанные лица действовали недобросовестно или неразумно, в том числе, когда их действия не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Возможна солидарная их ответственность (ст. 53.1 ГК).

Соглашение об устранении или ограничении ответственности этих лиц за совершение недобросовестных действий, ничтожны.

Филиалы и представительства ЮЛ = территориально обособленные структурные подразделения ЮЛ (ст. 55). Представительство создается для представления интересов ЮЛ и их защиты. Т.е. осуществляют какую-то одну функцию. Филиал создается для осуществления части или всех функций ЮЛ, в том числе и функций представительства.

• не являются ЮЛ. Поэтому они наделяются имуществом (организационно – на отдельном балансе), которое остается имуществом ЮЛ;
• Филиалы НКО и ГМУП действуют сообразно целям деятельности ЮЛ. Филиалы КО действуют в соответствии с универсальной ПСП ЮЛ.
• действуют на основании Положений о них, утв. ЮЛ. Их создание должно отражаться в учредительных документах самого ЮЛ. Филиалы и представительства должны быть указаны в ЕГР ЮЛ;
• их руководители назначаются ЮЛ и действуют на основании доверенности;
• несут ответственность в рамках действующего юридического лица (по долгам ЮЛ взыскание может быть обращено на имущество филиала и наоборот).

Реорганизация юридических лиц: понятие, виды, порядок, правовые последствия. Новеллы гражданского законодательства о реорганизации юридических лиц, предусмотренные ФЗ № 99 от 5.05.2014 г.

Реорганизация представляет собой прекращение ЮЛ с переходом прав и обязанностей к другим лицам ЮЛ ( с правопреемством) (ст. 58 ГК)

Формы реорганизации: слияние и присоединение, разделение и выделение, а также преобразование (п.1 ст. 57 ГК).

По общему правилу осуществляется добровольно (по решению учредителей или уполномоченного органа ЮЛ).

Специальное правило (в случаях установленных законом) - принудительная реорганизация:

• разделение и выделение – в случаях уст. законом по решению уполномоченных органов (ФАС – устанавливает срок, а учредители не делают) или по решению суда (п.2 ст. 57);
• слияние, присоединение или преобразование – также в случаях уст. законом по решению самого ЮЛ, но лишь с согласия уполномоченных органов (например, ФАС – при угрозе монополизма) (п.3 ст. 57).

Преобразование также может осуществляться добровольно (но в орг-прав. формы указанные в законе (например, ст. 68,92, 104, 106.6 и др.) или принудительно ( при приватизации).

Допускается реорганизация ЮЛ (ч.2-3 п.1 ст.57 ГК):

· с одновременным сочетанием различных ее форм (например, выделения и одновременно присоединения к другому ЮЛ);

· с участием двух и более ЮЛ, в том числе созданных в разных орг-прав.формах, если их преобразование в другие формы допускается законом (например, слияние АО, ООО и Произв. кооп. в новое АО).

Ограничения и особенности реорганизации отдельных ЮЛ определяются законами об этих ЮЛ.

Реорганизация в формах слияния и присоединения, выделения и разделения ведет к правопреемству (переходу прав и обязанностей реорганизуемого ЮЛ к другому (или другим) ЮЛ). При преобразовании такого преемства нет, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано такой реорганизацией (ст. 58 ГК).

Объективным показателем правопреемствапри реорганизации являются передаточный акт (ПА). Ст. 59 ГК указывает, что ПА должен содержать:

· положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного ЮЛ в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые обязательства, а также

· порядок определения правопреемства в связи с изменением состава и стоимости имущества..

Для этого:

· производится инвентаризация;

· имущество передается со всеми активами и пассивами;

· основные и оборотные средства передаются в размерах, предусмотренных фин. планом данного квартала и их изъятие после решения о реорганизации не допускается.

ПА утверждается учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации, и представляются в регистрирующий орган вместе с учредительными документами. Непредставление ПА, отсутствие в нем положений о правопреемстве влекут отказ в гос.регистрации ЮЛ. Реорганизация считается завершенной с момента гос.регистрации ЮЛ. NB! реорганизация АО имеет более сложный порядок: проводится общее собрание реорганизуемых АО; заключается договор о слиянии или присоединении, в котором определяются: порядок, условия реорганизации, порядок конвертации акций.

Защита прав кредиторов при реорганизации– выражена в гарантиях их прав, предусмотренных ст. 60 ГК:

Информационные гарантии кредиторов:

• в течение 3 рабочих дней после принятия решения о реорганизации уполномоченный орган по регистрации ЮЛ (ФНС) письменно уведомляется о начале процедуры реорганизации, который вносит в ЕГР ЮЛ запись, что «ЮЛ находятся в процессе реорганизации»;
• реорганизуемое ЮЛ дважды с периодичностью 1 раз в месяцпубликует в СМИ (где публикуется информация о гос.регистрации ЮЛ) уведомление о реорганизации

В случаях, предусмотренных законом, все кредиторы письменно уведомляются о реорганизации.

Материально-правовые гарантии кредиторов:

• с момента уведомления кредиторы, чьи права возникли до опубликования уведомления, в течение 30 дн. после даты уведомления вправе в судебном порядке:
• потребовать досрочного исполнения должником, а при невозможности исполнения

o потребовать прекращения обязательств и возмещения убытков из-за досрочного прекращения.

Эти требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе путем внесения долга в депозит в случаях, предусмотренных ст. 327 ГК;

• Кредиторы:
• которые имеют достаточное обеспечение, либо
• которым в 30 срок с даты предъявления требования будет предоставлено достаточное обеспечение, -

не вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств.

NB!Предложенное кредитору обеспечение считается достаточным, если:

• кредитор согласился принять такое обеспечение;
• кредитору выдана независимая безотзывная гарантия:
• кредитоспособной кредитной организацией,
• со сроком действия, не менее чем на 3 мес. больше срока исполнения обеспечиваемого обязательства, и
• с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства участниками реорганизации.

Ответственность за не предоставление гарантий кредиторам:

• Если кредиторам:
• предъявившим требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств, исполнение не предоставлено, убытки не возмещены;
• достаточное обеспечение исполнения обязательств не предложено,-

то 1) созданные в процессе реорганизации ЮЛ, а также 2) лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных ЮЛ (п.3 ст. 53.1), 3) члены их коллегиальных органов и 4) лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного ЮЛ – несут солидарную ответственность, если своими действия (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредиторов.

При реорганизации в форме выделения такую же солиданую ответственность перед кредитором несет и реорганизованное ЮЛ.

• Наконец, интересы кредиторов, обязательства перед которыми перешли в порядке правопреемства к новым ЮЛ, также обеспечены мерами ответственности. В частности,
• если из передаточного акт невозможно определить правопреемника по обязательству ЮЛ, а также
• если из ПА следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых ЮЛ, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, -

и реорганизованное и созданные в результате реорганизации ЮЛ будут нести перед кредиторами солидарную ответственность.