Источники гражданского права Швейцарии

< реди источников гражданского и торгового права других государств особого внимания заслуживает законодательство Швейца->ии Это связано прежде всего с тем, что ныне действующее швейцарское законодательство является характерным примером кодификаций периода империализма.

Если германские кодификации явились как бы заключительным аккордом XIX века, то Швейцария открывает XX век. Именно в .ражданском законодательстве этой страны гораздо более отчетливо проявились тенденции, характерные для права того периода.

До конца прошлого века в Швейцарии компетенция издавать ,аконы в сфере гражданского права принадлежала не федерации, а кантонам. В большинстве из них действовали свои гражданские одексы. В результате гражданское законодательство, сложившееся

58

в стране к концу XIX столетия, было в достаточной мере пестрым. Часть кантонов приняла за образец Австрийское гражданское уложение 1811 года, в некоторых франкоязычных кантонах действовал Французский гражданский кодекс 1804 года, в Цюрихе был издан самостоятельный гражданский кодекс, заимствованный и некоторыми другими кантонами. И наконец, в нескольких кантонах вообще не было кодификаций, там действовали старые, средневековые, патриархальные обычаи.

Однако развитие капиталистической экономики, рыночного хозяйства, как и в других государствах, требовало создания единых правовых норм для всей страны.

Конституция Швейцарии 1874 года отнесла к исключительной компетенции федерации издание законов по ряду вопросов гражданского и торгового права, в том числе законов, относящихся к обязательственному праву (включая торговое и вексельное право), к авторскому и патентному праву, а также законов о несостоятельности и конкурсном производстве. В то же время регулирование весьма значительного числа гражданских правоотношений оставалось в компетенции кантонов. В 1883 году в Швейцарии начал действовать первый федеральный обязательственный закон, который помимо общих положений обязательственного права включал нормы, относящиеся к вещным правам на движимое имущество. Правда, в нем не было норм, относящихся к отдельным договорам.

При создании данного закона его авторы не пошли по пути разделения гражданского и торгового права, а создали единый нормативный акт, охватывающий как институты гражданского права, так и специфические институты торгового права.

С 1886 года законодательство в области гражданского права было полностью отнесено к компетенции федерации, и в 1907 году вступил в силу первый гражданский кодекс Швейцарии.

Швейцарский гражданский кодекс (ШГК) состоит из четырех книг: I — «Субъекты права — лица физические и юридические»;

II — «Семейное право»; III — «Наследственное право»; IV — «Право собственности».

Обязательственные правоотношения в Швейцарии по-прежнему регулировались Обязательственным законом 1883 года, который был пересмотрен и дополнен в 1911 году и с тех пор считается книгой V гражданского кодекса, но с оставшейся собственной нумерацией статей. Правда, первые десять вводных статей к гражданскому кодексу также относятся и к упомянутому закону. Швейцарский обязательственный закон состоит из пяти больших разделов:

I — «Общие положения об обязательствах»; II — «Отдельные виды обязательств»; III — «Торговые товарищества»; IV — «Торговая регистрация, право на фирму, торговое счетоводство»; V — «Ценные бумаги».

Ко времени появления швейцарских кодификаций уже налицо были все факторы, приведшие к изменению роли судебной практики, к пониманию того, что реализация идеи верховенства закона,

ограничение функций суда лишь вынесением решении по конкретному делу на основе толкования и применения норм закона уже невозможны. Заведомо признается наличие пробелов в законе. Предписания закона должны быть такими, чтобы их можно было легко приспособить к новым, изменяющимся условиям, а это — дело суда. Предписания не должны сдерживать инициативу суда, который в случае необходимости может и дополнить, и даже изменить закон. Данная концепция правотворческой роли суда нашла свое закрепление в ст. 1 Швейцарского гражданского кодекса: «Закон имеет применение ко всем правовым вопросам, к которым он относится по букве или по смыслу какого-либо своего предписания. При отсутствии в законе соответствующего предписания судья должен вынести решение согласно обычному праву, а при отсутствии обычая — согласно правилам, которые он установил бы, будучи законодателем. Он следует при этом взглядам, принятым в доктрине и судебной практике».

Таким образом, судья при вынесении решения не только обязан руководствоваться судебной практикой, но при наличии пробела в законе должен создать предписание, идентичное правовой норме, такое, которое в будущем может быть применено как любая другая правовая норма.

Весьма существенным для характеристики швейцарских кодификаций является и тот факт, что в Швейцарии (в противоположность Германии) не было дворянства, заинтересованного в сохранении феодальных норм. В то же время необходимо было учесть требования фермеров, ремесленников, которые вели патриархальное хозяйство, но были вовлечены в капиталистический оборот, что вызывало необходимость создания новых правовых норм, соответствующих таким требованиям. Законодатель не пошел по пути издания двух отдельных кодексов, исходя прежде всего из того, что принципы, которые в прошлом были специфическими для торгового права, к началу века приобрели более общий характер и должны были лежать в основе общих норм гражданского права, что и было сделано применительно к обязательственному праву. И лишь предписания о торговой регистрации, счетоводстве и некоторые другие, хотя и были помещены в тот же законодательный акт, сохранили характер специальных норм, применяющихся в связи с торговой деятельностью.

Законодатель учел и другое требование, связанное со специфическими условиями Швейцарии, а именно патриархальный характер внутрисемейных отношений, тесно связанный с отношениями собственности. Соответствующие отношения нашли отражение в кодексе как в нормах, посвященных праву собственности (различные формы собственности совместной, производственной и семейной), так и в нормах семейного права (особое положение главы семьи, неравноправное положение замужней женщины). Система швейцарских кодификаций, а также их язык очень просты и доступны пониманию. Как гражданский кодекс, так и обязательственный

60

закон не раз подвергались изменениям. Наиболее существенные изменения были произведены в 1936—1937 годах и касались главным обрачом специфических норм торгового права. Впоследствии были внесены изменения в регулирование отдельных договоров. R "0-е годы были изменены многие предписания ШГК о физических лицах и семейном праве.

Швейцарский гражданский кодекс и Швейцарский обязательственный закон (в редакции 1911 г.) были восприняты Турцией в 1962 году.

Контрольные вопросы по теме

/. Какие виды источников гражданского и торгового права капиталистических стран rom известны?

⁾. Каково соотношение различных источников права в различных правовых системах?

^. Какие законы в области гражданского и торгового права стран котинен Галиной ЕвропыВам известны?

4. Что характеризует Французский гражданский u Французский торговыч кодеин, Германское гражданское u Германское торговое уложения?

.'». Каково значение подзаконных актов как источников гражданского и торгового прчва стран континентальной Европы?

6. Является ли судебная практика источником права в странах континентальной рагюпы?

Какова роль обычая u торгового обыкновения в регулировании отношении Me^ih участниками гражданского и торгового оборота?

^ 4if> такое судебный прецедент и каков порядок его применения cvi)[<4ii Л^.: ни и США?

°. Ч-i о такое общее право в Англии и как эта правовая категория понимаегся в ГИ1Л-'

'fl. 4i о такт право справгдливости в Англии и в чем причина его вознч^ноаг-чия!

II. Из каких частей состоит судебное решение в Англии и США? 17. Какова роль закона как источника права в Англии? ' î В "еч состоит различие между единым и единообразными законами а США? l4. Дайте общую характеристику Единообразного торгового кодекса США. ib. Какие другие источники права Англии и США Вам известны?

ГлаваIII

Физические лица

8 1. Правоспособность. 8 2. Дееспособность

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Поя ред. Д. М. Ген-кина.— М., 1949.— С. 55—72, Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. К. К Яичкова.— М., 1966.— С. 59—69; Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. В. П. Мозолина и М. И. Кулагина.— М., 1980.— С. 41—50; Ласк Г. Гражданское право США.— М., 1961.— С. 141—159;

Морандьер Ж. де ла. Гражданское право Франции,— Т. II.— М., I960.— С. 581— 677; Самонд Вильяме. Основы договорного права.— М. 1956.— С. 351—383; Эннекце-русЛ. Курс германского гражданского права.— Т. I.— П/т. I.— М., 1949.— С. 285 — 349, International Encyclopedia of Comparative Law.—Vol. IV.—Tübingen, 1980.

§ 1. Правоспособность

1. Субъектами права являются люди и объединения людей или организации. Первые в законодательстве и доктрине именуются физическими лицами, а вторые — юридическими лицами.

В настоящее время правовое положение физических лиц во всех странах урегулировано законами. В странах с кодифицированным гражданским правом этому вопросу посвящены соответствующие разделы гражданских кодексов: во Франции — книга I ФГК «О лицах»; в Германии — гл. I книги I ГГУ «Общая часть» и книга IV ГГУ «Семейное право»; в Швейцарии — титул I первой части ШГК «Физические лица» и вторая часть ШГК — «Семейное право». В странах прецедентного права такие нормы содержатся в законах, однако характерным для этих государств является отсутствие единого акта по данному вопросу. Так, в Англии нормы, регулирующие правовое положение физических лиц, содержатся в законах, регулирующих брачно-семейные отношения, в специальных законах о правовой помощи несовершеннолетним, в гражданско-процессуаль-ном Законодательстве. Большое значение как источник права для указанных стран имеет судебная практика, которая не только восполняет многочисленные пробелы в законодательстве, но и до настоящего времени продолжает создавать новые предписания, не известные писаному праву. В США издание законов, определяющих правовое положение граждан, составляет компетенцию законодательных органов штатов, поэтому для федерации нет единого законодательства по упомянутому вопросу.

Правовое положение физических лиц в гражданских и торговых отношениях раскрывается через категории правоспособности и дееспособности. Однако две указанные категории терминологически различаются не во всех правовых системах. В Англии и США дееспособность и правоспособность определяются одним терми-

62

Ком — «правовая способность» (legal capacity). Эта традиция Корнями уходит в средневековую судебную практику, а в настоящее время в литературе и судебной практике применяются также термины «пассивная правовая способность» (passive capacity), что во смыслу, вкладываемому в это понятие английскими юристами, соответствует понятию правоспособности, и «активная правовая способность» (active capacity), «способность к совершению правового акта» (capacity for performance of legal act), что означает дееспособность. Во Франции, как и в Англии, четкого терминологического различия между дееспособностью и правоспособностью не проводится. В ст. 3 ФГК применяется термин «capacité», под которым понимаются дееспособность и правоспособность. В ст. 488 ФГК содержится норма, согласно которой по достижении совершеннолетия гражданин становится способным ко всем актам гражданской жизни. В судебной практике и юридической литературе проводится различие между дееспособностью (capacité d'exercice) и правоспособностью (capacité de jouissance). В отличие от французского и английского права, в ГГУ применяются три термина: «правоспособность» (Rechtsfähigkeit), «дееспособность» (Ceschäftsfähigkeit) и «деликтоспособность» (Deliktsfähigkeit). Такое различие проводится и ГК Швейцарии.

Деликтоспособность — это способность гражданина нести граж-данско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями. Применение правовой категории — деликто-способности как частного случая дееспособности является особенностью права ФРГ и Швейцарии (ст. 16 ШГК). В § 828 ГГУ установлены те же возрастные пределы и объем ограничений, что и для дееспособности, но, в отличие от последней, закон содержит дополнительный квалифицирующий признак: для возникновения деликт-ной ответственности в возрасте от 7 до 18 лет необходимо, чтобы несовершеннолетний обладал достаточным разумением для осознания своей ответственности. Что же касается других правовых систем, то проблема возмещения вреда, причиненного несовершеннолетними, решается также с учетом осознания субъектом противоправности и вредоносности своего действия, хотя в законах не содержится специальной правовой категории — деликте-способности.

2. Правоспособность. Под гражданской правоспособностью физического лица понимается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Основным принципом, из которого исходит гражданское право изучаемых стран, является провозглашенный в эпоху буржуазных революций принцип равной гражданской правоспособности. В этот период капиталистический способ производства требовал устранения феодальных преград и предоставления рабочему свободы продавать свою рабочую силу, а предпринимателю — свободы ее покупать. Провозглашение указанного принципа во Франции,

63

а затем и в других странах было весьма прогрессивным явлением, поскольку было осуществлено в то время, когда в большинстве европейских стран еще существовало крепостное право.

Статья 8 ФГК, постановляя, что всякий француз пользуется гражданскими правами, тем самым закрепила равную правоспособность. ГК Швейцарии в ст. 11 устанавливает, что «правоспособностью обладает каждый. Всем людям в равной мере принадлежит способность иметь права и обязанности». В ГГУ не содержится специальной статьи, прямо указывающей на равенство граждан перед законом. Первоначально ГГУ сохраняло за некоторой частью дворянства ряд привилегий, после отмены которых прийти к выводу о равной правоспособности граждан можно только из конституционных предписаний. В Англии и США судебная практика выработала принцип, по которому право действует невзирая на лица.

Необходимо отметить, что как в самих нормативных актах, так и в практике применения гражданского законодательства имели место весьма существенные отклонения от принципа формального равенства. Так, ст. 37 ФГК предусматривала, что при составлении актов гражданского состояния свидетелями должны быть лица мужского пола. Эта норма была отменена только в 1919 году, а предписание ст. 1124 ФГК, признававшее замужнюю женщину наряду с несовершеннолетними, душевнобольными и умалишенными недееспособной, просуществовало до 1938 года. Наиболее существенным изъятием из принципа формального равенства, в значительной степени затрагивающим интересы рабочих и сформулированным только в интересах предпринимателей, являлась ст. 1781 ФГК, согласно которой в случае возникновения спора по вопросу уплаты жалованья судья должен был верить безоговорочно утверждениям хозяина.

Следует подчеркнуть, что ГГУ, принятое через сто лет после ФГК, имело больше изъятий из общего принципа равной правоспособности: оно сохраняло некоторые пережитки феодализма в вопросах регулирования семейных отношений и земельного права.

3. В результате классовой борьбы в капиталистических странах, борьбы национальных меньшинств за свои права^ широкого привлечения женщин в производство, активизации молодежного движения, а также расширения социальной деятельности Организации Объединенных Наций в нынешнем веке значительно изменилось законодательство изучаемых государств, касающееся правового положения физических лиц. В ряде стран были отменены положения законов, носившие расово-националистический характер. Почти во всех странах были изданы законы об охране женского труда и материнства. Но применение подобных норм в жизни в целом ряде случаев было непоследовательным и противоречивым. Например, в течение первой половины XX века в США продолжали действовать законы, носившие откровенно расистский характер, и только в 1964 году был принят федеральный закон, запрещавший дискриминацию по признаку расы, цвета кожи, религии, пола и нацио-

64

нального происхождения. Однако этот закон не распространялся на ряд предприятий, в том числе и на частные учебные заведения, торговлю внутри штатов и некоторые другие сферы деятельности. В отдельных штатах изданы законы, запрещающие дискриминацию в области трудовых отношений, однако небольшим фирмам, состоящим в деловых отношениях друг с другом, было предоставлено право отказывать в приеме на работу по любым основаниям. Наконец, в 70-х годах были отменены некоторые нормы, дискриминировавшие женщин в области трудовых отношений.

4. Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т. д. Гражданская правоспособность, как это наиболее четко определено в § 31 Г К Швейцарии, начинается с «окончанием рождения». Аналогичные предписания существуют и в законодательстве других стран.

С рождением человек приобретает правоспособность сразу же почти в полном объеме — с самого рождения он не может быть носителем только некоторых прав, например супружеских, родительских, опекунских и т. д. С возрастом правоспособность расширяется, достигая к совершеннолетию полного объема.

При жизни человека правоспособность может быть ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией.

Ранее гражданскими кодексами и другими законами предусматривалась возможность лишения физического лица всех гражданских прав — так называемая гражданская смерть. В настоящее время лишение по суду гражданской правоспособности законодательством изучаемых государств не допускается.

Гражданское законодательство почти всех стран предусматривает возможность охраны наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Например, ст. 906 ФГК допускает возможность совершения дарения в пользу еще не родившегося ребенка, а правом Германии предусматривается охрана наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Зачатому ребенку для охраны его будущих прав уже до рождения может быть назначен попечитель. В тех случаях, когда отец зачатого ребенка или другое лицо, обязанное по закону содержать его, убиты, то для зачатого ребенка возникает право требовать содержание от лица, совершившего убийство. Однако все эти действия имеют юридическое значение только в случае рождения жизнеспособного ребенка. Требование жизнеспособности ребенка прямо зафиксировано в гражданских кодексах всех изучаемых стран. Например, § 31 ГК Швейцарии устанавливает, что до рождения ребенок правоспособен лишь при условии, что он родился живым, а по ст. 30 гражданского кодекса Италии ребенок считается родившимся жизнеспособным, если после рождения он прожил 24 часа.

5. Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или объявления его умершим на основании презумпции

65

безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока, или же (в некоторых странах) объявления судебного решения о безвестном отсутствии.

Во Франции до настоящего времени гражданский кодекс не допускает возможности объявления лица умершим, сколь бы долго оно ни отсутствовало, а дает только право объявления лица безвестно отсутствующим. Такое решение вопроса исторически объясняется той экспансионистской политикой, которую вел Наполеон на территории Европы и за ее пределами. У его солдат, уходивших на войну, должна была быть уверенность, что, когда бы они ни вернулись, они оставались бы собственниками своего имущества и их брак был бы в силе. ФГК в своей первой редакции предусматривал довольно сложное признание безвестного отсутствия. Предусматривались три стадии безвестного отсутствия: 1) объявление безвестного отсутствия; 2) введение правопреемников во временное владение; 3) введение правопреемников в окончательное владение. Если же отсутствующий объявлялся, то в любом случае он мог получить свое имущество в том состоянии, в котором он его находил, или стоимость отчужденного имущества.

Безвестное отсутствие, сколь бы долго оно ни длилось, не меняло брачно-семейного статуса безвестно отсутствующего: брак не прекращался, а если за время безвестного отсутствия второй супруг вступал в новый брак, то такой брак мог быть оспорен по суду объявившимся супругом.

Такое правовое регулирование института безвестного отсутствия с длительными сроками выжидания, доходящими до 30 лет, но и по истечении которых правопреемники не приобретали безусловного права собственности, порождало серьезную неопределенность в правах правопреемников безвестно отсутствовавшего.

После второй мировой войны были приняты акты, которыми упрощалось производство по делам об объявлении безвестного отсутствия, сокращались сроки ввода в окончательное владение, в частности допускался ввод в окончательное владение через пять лет безвестного отсутствия лиц, пропавших на войне.

Наиболее существенные изменения были внесены в ФГК в 1977 и 1978 годах, приведшие практически к-полной реформе гл. IV книги I кодекса. Вместо предусматриваемых ранее трех этапов в настоящее время законом введены два этапа урегулирования отношений, связанных с безвестным отсутствием: 1) о презумпции безвестного отсутствия и 2) об объявлении безвестного отсутствия.

В соответствии со ст. 112 ФГК суд по делам опеки по иску любого заинтересованного лица или государственного учреждения может вынести решение о судебном удостоверении презумпции безвестного отсутствия. При этом один или несколько родственников или свойственников, или любое другое лицо по усмотрению суда могут быть назначены для управления всем имуществом или частью его и для представительства лица, предполагаемого без-

66

•естно отсутствующим, в целях осуществления всех прав этого лица, в реализации которых оно могло бы быть заинтересовано (в том числе и наследственных). В соответствии с новой редакцией ст. 725 ФГК безвестно отсутствующий, в отношении которого было вынесено решение о презумпции безвестного отсутствия, в случае открытия наследства может быть призван к наследованию через посредство своих представителей.

При возвращении лица, презюмируемого безвестно отсутствую-, щим, судебное решение о презумпции безвестного отсутствия отменяется и объявившемуся возвращается имущество, находящееся в управлении или приобретенное в его отсутствие.

В течение десяти лет с момента вынесения решения о презумпции безвестного отсутствия по иску заинтересованного лица или прокуратуры гражданский трибунал первой инстанции может вынести решение об объявлении безвестного отсутствия. Первая стадия — стадия презумпции безвестного отсутствия — носит факультативный характер, и если заинтересованные лица не обращались в суд для удостоверения презумпции безвестного отсутствия, то решение об объявлении безвестного отсутствия может быть вынесено не ранее 20 лет со дня поступления последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сведений о нем. Кодексом подробно регламентируется порядок объявления безвестного отсутствия. Одним из требований является обязательное оглашение вынесенного решения в печати, причем несоблюдение этого требования имеет следствием утрату юридической силы судебного решения об объявлении безвестного отсутствия. Судебное решение об i объявлении безвестного отсутствия подлежит регистрации в реестре ^смертей, после чего наступают почти те же последствия, что и при регистрации смерти лица. Прекращают свое действие меры по управлению имуществом. Брак прекращается, и супруг безвестно отсутствующего может вступить в новый брак.

Французское право не знает института объявления умершим безвестно отсутствующего. Проведенная реформа хотя по правовым последствиям и приблизила объявление безвестного отсутствия лица к объявлению умершим, но не поставила между ними знака равенства. Об этом свидетельствует ст. 128 ФГК в новой редакции, в соответствии с которой суду предоставлено право вынести

•решение об отмене мер по управлению имуществом либо по своему усмотрению сохранить их, что никогда не делается при объявлении лица умершим.

В случае объявления безвестно отсутствовавшего или доказательства его жизни его имущество и то, что он должен получить за время своего отсутствия, возвращаются в том состоянии, в ка-,ком они находились ко времени его появления. Он получает также цену отчужденного в его интересах имущества. Заинтересованные лица, добившиеся объявления безвестного отсутствия путем обмана, обязаны вернуть доходы от имущества, которым они пользовались, выплатить законные проценты, начиная со вступления во владение,

67

возместить и иные возможные убытки. Брак безвестно отсутствовавшего даже после отмены судебного решения остается расторгнутым.

Таким образом, новое законодательство направлено на стабилизацию отношений, создает большую определенность в правах правопреемников безвестно отсутствовавшего и в большей степени охраняет их добросовестно приобретенные права.

В отличие от французского права, в Германии известен институт объявления лица умершим по безвестному отсутствию. С юри-дико-технической точки зрения возможны два подхода к решению проблемы объявления лица умершим, которые были разработаны германской школой права: так называемая силезская система, в соответствии с которой для объявления лица умершим требуется истечение установленного в законе срока безвестного отсутствия, и саксонская система, в соответствии с которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижении определенного возраста. Этот возраст первоначально определялся нормами канонического права.

ГГУ восприняло обе указанные системы и создало новую, которая продолжает действовать до настоящего времени, несмотря на изменения 1951, 1957 и 1974 годов.

В настоящее время безвестно отсутствующий может быть объявлен умершим по истечении 10 лет такого отсутствия, независимо от его возраста, но не ранее чем ему исполнится 25 лет, или по истечении 5-летнего срока безвестного отсутствия, если к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет.

Более короткие сроки безвестного отсутствия, необходимые для объявления лица умершим, установлены в законодательстве на случаи, когда обстоятельства дела свидетельствуют о большой вероятности смерти лица. В частности, § 3 закона о безвестном отсутствии 1951 года установил, что военнослужащий и лица, находившиеся в войсках во время войны или в иных боевых действиях и пропавшие без вести, могут быть объявлены умершими по истечении одного года после подписания мирного договора, а если таковой не подписывался, то со дня фактического окончания военных действий. Суду предоставлено право исчислять начало течения годичного срока со времени не только окончания войны, но и другого события, происшедшего на войне, которое могло бы свидетельствовать об очень большой вероятности смерти пропавшего без вести. Более сокращенные сроки безвестного отсутствия установлены для объявления лица умершим, если оно пропало в результате несчастного случая. Так, например, после гибели морского судна, на котором находился пропавший без вести, он может быть объявлен умершим через шесть месяцев после гибели судна и через три месяца после гибели самолета, если лицо попало в авиационную катастрофу. Для других несчастных случаев установлен годичный срок безвестного отсутствия, необходимый для объявления лица

68

умершим. Особо урегулирован вопрос об объявлении умершими лиц, преследовавшихся при нацизме и заключенных в концентрационные лагеря. Днем смерти таких лиц, если из обстоятельств дела не следует иное, считается 8 мая 1945 г.

В Англии и США институтов безвестного отсутствия и объявления лица умершим по безвестному отсутствию в том виде, в каком эти институты урегулированы в праве стран континентальной Европы, не существует.

Решение вопроса о безвестном отсутствии и смерти безвестно отсутствующего из сферы материального права в Англии и США переносится в область процессуального. Если при рассмотрении какого-либо дела возникает вопрос о праве на имущество или судьбе обязательства, то суд при решении данного конкретного дела исходит из процессуальной презумпции, что если от отсутствующего лица не было вестей в течение семи лет, то такое лицо умерло. Если же из обстоятельств дела следует, что от отсутствующего не должно поступать известий, то эта презумпция не применяется.

Дееспособность

1. Под гражданской дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Для того чтобы быть дееспособным, человек должен осознавать и правильно оценивать характер и значение совершаемых им действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство субъекта зависит от умственного состояния человека. Законодательством всех стран установлено, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия.

В середине 60-х годов в большинстве западных стран были приняты законы, которыми возраст совершеннолетия был снижен с 21 года до 18 лет. Так, ст. 488 ФГК устанавливает, что совершеннолетие наступает по достижении 18 лет. § 2 ГГУ предписывает, что совершеннолетие наступает в день окончания 18-го года жизни. В Швейцарии совершеннолетним считается лицо, достигшее 20 лет. В Англии по закону о реформе семейного права 1969 года человек становится совершеннолетним с первого дня, когда ему исполнится

18 лет. В США в разных штатах совершеннолетие наступает в возрасте от 18 лет до 21 года.

Несовершеннолетние могут быть полностью недееспособнылибообладать ограниченной дееспособностью (см., например, ст. 18 и

19 ШГК). Объем дееспособности несовершеннолетних в разных

странах неодинаков.

Во Франции правовое положение несовершеннолетних регулируется многочисленными разрозненными положениями гражданского кодекса. До достижения 18 лет несовершеннолетний считается

69

недееспособным и его имуществом управляют родители — законные представители, а в случае их смерти назначается опека. Гражданский кодекс очень подробно регулирует вопросы управления имуществом несовершеннолетних. Родители или опекуны совершают сделки от имени несовершеннолетнего, однако несовершеннолетний может самостоятельно совершать сделки, получив согласие родителя или опекуна, а ряд сделок, совершенных несовершеннолетним по достижении 16 лет, признаются действительными и при отсутствии такого согласия. К таким сделкам относятся заключение трудового договора, распоряжение своим заработком и вкладом в банке, составление завещания на половину имущества, которое может быть завещано несовершеннолетним, другие граждан-ско-правовые сделки, которые в соответствии со ст. 1305 ФГК не являются убыточными для несовершеннолетнего и не нарушают его интересов.

В ФРГ ребенок, не достигший семилетнего возраста, в соответствии с § 104 ГГУ абсолютно недееспособен. В возрасте от 7 до 18 лет человек ограниченно дееспособен. По общему правилу в этом возрасте несовершеннолетний совершает сделки с согласия законного представителя, однако ряд сделок несовершеннолетний может совершать самостоятельно. К таким сделкам относятся:

1) сделки, которые приносят несовершеннолетнему «правовую выгоду» (§ 107 ГГУ); 2) сделки в пределах средств, предоставленных несовершеннолетнему его законным представителем или с согласия последнего другим лицом для исполнения данной конкретной сделки или на «карманные расходы». Очевидно, что на практике применение предписания, установленного § 110 ГГУ, получившим название «параграф о карманных деньгах», носит ярко выраженную социальную окраску, поскольку при отсутствии в законе четкого указания на размер предоставляемых сумм юридическая судьба сделки с одинаковым стоимостным содержанием будет зависеть от социального и имущественного положения несовершеннолетнего; 3) сделки, совершаемые в ходе эксплуатации предприятия, на ведение которого несовершеннолетний получил согласие своего законного представителя (§ 112 ГГУ); 4) совершение и расторжение договора трудового найма и сделок, связанных с исполнением такого договора (§ 113 ГГУ).

2. В Англии до достижения 18-летнего возраста лицо считается несовершеннолетним и его дееспособность ограничена независимо от возраста. Нормы, регулирующие объем дееспособности несовершеннолетнего, были выработаны судебной практикой и затем в некоторой степени консолидированы законом о правовой помощи несовершеннолетним 1874 года.

Объем дееспособности несовершеннолетнего не зависит от возраста и определяется кругом сделок, которые несовершеннолетний может совершать самостоятельно. Эти сделки делятся на четыре группы:

А. Действительные сделки по приобретению «необходимых ве

щей и услуг» по разумной цене. Суд признает действительность такого договора, если из обстоятельств дела следует, что вещи или услуги, являющиеся предметом договора, относятся к категории необходимых вещей и действительно были нужны несовершеннолетнему. При решении вопроса о правовой квалификации вещей и услуг, являющихся предметом договора, в качестве «необходимых» суд руководствуется правилом, установленным в 1840 году, согласно которому «необходимыми вещами и услугами» являются предназначенные для поддержания не только физического существования, но и такого общественного положения и социального уровня, на котором находится несовершеннолетний.

В обширной судебной практике английских судов по рассматриваемому вопросу было вынесено множество противоречивых решений, в том числе и таких, в которых признавались необходимыми вещами драгоценности и ювелирные изделия, спиртные напитки, в то время как табак и курительные принадлежности никогда не признавались необходимыми вещами. Для того чтобы обязать несовершеннолетнего по сделке, предметом которой являются необходимые вещи или услуги, истец должен доказать также, что несовершеннолетний действительно в них нуждался.

Выгодные для несовершеннолетнего договоры личного найма и договоры о профессиональном обучении могут быть признаны действительными, и в случае их нарушения со стороны несовершеннолетнего суд может возложить на него ответственность за нарушение такого договора. При решении вопроса о действительности такого договора проблемой первостепенной важности становится вопрос о понятии выгодности его для несовершеннолетнего. Первоначально под выгодностью понимались блага не только экономического, но и морального характера. Это давало возможность взыскивать с подростков плату за обучение и создавало правовую базу для эксплуатации детского труда, поскольку в процессе обучения подростки часто выполняли тяжелую работу, результаты которой присваивались обучающим.