Классификация правовых семей (по Марченко)

Сравнительное правоведение.

Лекция 1: Сравнительное правоведение: предмет, метод, объект, функции.

Сравнительное правоведение (СП) – совокупность научных знаний о правовых системах современности, изучающая правовые системы различных государств путем сопоставления однородных правовых институтов, их основных принципов и категорий.

Цель СП:

Цель состоит в выявлении общих закономерностей развития правовых явлений, используя сравнительно-правовой метод.

Функции СП:

1. Познавательная;

2. Способствует сближению и унификации законодательства различных государств;

3. Выработка предложений по совершенствованию собственной системы права на основе изучения правового опыта различных стран.

Правовая система – право определенного государства (национальная правовая система):

· Система права

· Источники права

· т.д.

Правовая семья – совокупность правовых систем

· англосаксонская

· романо-германская

· мусульманская

Правовая семья – совокупность национальных правовых систем современности:

· источники права

· история формирования

· структура права

· правовая идеология

· форма правового мышления

· техника толкования норм права

Предмет СП:

Предметом СП является сопоставление и изучение основных правовых систем современности, рассмотрение общих и специфических закономерностей возникновения, развития правовых явлений (системы права, законодательства, толкования права, правоприменения, правосознания).

Объект СП: реально существующая в разных станах правовая реальность и действительность:

1) изменения в государственно-правовой сфере, государственных институтах и политическом режиме;

2) отношение к праву;

3) значение источников права;

4) роль институтов государства;

5) правовые учения, концепции, доктрины;

6) уровень правового сознания, культуры;

7) характеристика национального законодательства, отраслей и институтов.

Методология СП:

Методология – совокупность приемов и способов исследования.

Сравнительно-правовой метод позволяет использовать сравнение для раскрытия правовых систем современности, фиксирование их общих закономерностей и тенденций развития.

Виды исследований:

1. по степени современности

a. диахронное сравнение (системы, которые существовали в прошлом)

b. синхронное сравнение (системы, которые существуют в настоящем)

2. по объему сравниваемого материала

a. внутренние – анализ правовых систем одного государства

b. внешние – сопоставление двух или более национальных правовых систем

i. микроуровень – сравнение производится на уровне правовых институтов и отраслей

ii. макроуровень – сравнение на уровне правовых систем в целом

История формирования СП:

Две точки зрения:

· древнее происхождение СП (с Аристотеля)

Аристотель и Платон сравнивали законы разных Полисов, но не использовали сравнительно-правовой метод и поэтому некоторые ученые считают, что СП в то время не существовало

· происхождение только в ХХ веке

В 1898 году возникло общество сравнительного законодательства во Франции.

1990 год – Научный конгресс во Франции. На конгрессе было принято решение о существовании трех правовых семей.

Видные компаративисты: Рабель, Рене, Цвайгер, Кетц.

В России до 1990 года существовали идеологические установки, которые мешали обмену опытом сравнительно-правовых исследований. После «развала» СССР исследованиями занимались: Марченко, Тихомиров, Решетников.

Научные исследования проводятся в:

· институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ;

· институте государства и права РАН;

· НИИ Академии Генеральной Прокуратуры РФ.

С 2001 года издается российский журнал «Сравнительное правоведение».

С 2005 года выпускается журнал зарубежного законодательства и СП.

Древний Китай:

Сравнительно-правовой метод применялся в книге правителя Шан-Ян «Книга правления области Шан» (400 год до н.э.). В работе высказаны нравоучительные суждения о том, какие должны быть законы в разных государствах.

Вавилон:

Хаммурапи. При составлении сборника были использованы методы сравнения законов, обычаев, были выделены сходства между традициями, народами.

Древний Рим:

Законы «12 таблиц». Были сформированы в сопоставлении с законами Древней Греции. Особенно это прослеживается в таблице №1, где применяются схожие судебные процедуры и порядок судоустройства.

Древняя Греция:

Платон, «Законы»: предлагает форму идеального государства, в котором должны действовать «справедливые законы».

Аристотель, «Политика»: сравнивает конституционное законодательство 153 греческих государств.

Развитие СП в средние века.

Рецепция Римского права (РП) – перенесение норм римского права в другие правовые системы.

Возрождение РП начинается с середины 11 – начала 12 веков.

СП развивается, так как повышается экономический рост, торговля.

За рецепцию РП выступает католическая церковь, так как РП поддерживает каноническое право.

Франция:

Монтескье, «О духе законов»: выделяет «правильные» и «неправильные» законы.

Англия:

В средние века не испытывала влияния РП. Поэтому обсуждали в сравнительном плане каноническое и общее право.

Германия:

Проникновение РП сдерживалось, так как шла борьба общественно-политических течений.

Классификация правовых семей (по Марченко)

1. Романо-германская ПС (РГПС), континентальная: Европа, Япония, Латинская Америка, Скандинавия

2. Англо-саксонская ПС (АСПС)

3. Мусульманская

4. Социалистические (Куба, Китай, Северная Корея, Вьетнам)и постсоциалистические (СНГ, Восточная Европа) правовые группы

5. Религиозные ПС

· Мусульманская

· Индусская

· Иудейская

6. Право Африки

7. Смешанные ПС

Критерии классификации:

· Источник права

· История ПС

· Правовая идеология (правовая культура)

· Юридическое мышление

· Структура права (система права)

· Правотворчество

· Правоприменение

Лекция 2: Романо-германская правовая семья.

История возникновения (3 периода):

1. До 12 века

Процесс возникновения предпосылок формирования РГПС. Широко используются институции Юстиниана. Применялись зарубежные традиции, обычаи, законы германских племен. Не было попыток их систематизации. Право существовало лишь формально.

2. 12 – 18 века

Совпадает с эпохой Возрождения. Идет рецепция норм РП. Возникают предпосылки деления общества на светское и религиозное. Идеи РП распространяются через европейские университеты, где курс РП становится обязательным. Возникает каноническое право – совокупность решений церковных соборов и других актов, исходящих от Папы Римского. Каноническим правом регулировались семейные отношения, брачные отношения, некоторые имущественные. По мере развития, подвергалось кодификации (Свод канонического права 1582 года).

3. С 18 века по настоящее время

Кодифицируются все отрасли права. Закон становится основным источником права. Происходит перенесение РГПС на другие континенты.

Особенности РГПС:

· Органическая связь с РП, то есть процесс становления и развития права на основе РП;

· Доктринальность, концептуальность, то есть РГПС состоит из общетеоретических фундаментальных принципов. В отличии от АСПС, где юридические нормы применяются конкретно к каждому случаю, в РГПС исходят из общих принципов и доктрин;

· Совокупность источников во главе с законом. Закон рассматривается как наилучший способ принятия решения с помощью точности, ясности, однозначности. Искусство юриста состоит в том, чтобы найти необходимую норму, сформулировать ее с учетом поддержания равновесия между конкретным применением нормы и общим принципом права;

· Кодификация права. Охватывает все отрасли права

· Деление на публичное и частное право. На данный момент существует проблема разделения на частноправовые и публично-правовые дисциплины, так как перечень этих дисциплин в разных странах различен;

· Относительно самостоятельный характер существования коммерческого и торгового права.

Источники РГПС:

· Первичные

1. НПА во главе с законом: Принимаются высшими законодательными органами. Так же в НПА включены акты, исходящие от исполнительно-распорядительных органов. Все эти подвиды создаются для решения определенных вопросов.

2. Правовой обычай: Санкционируется и регулируется государством. Виды:

Ø Дополнение к законам

Ø Самостоятельный источник права

Ø Противоречащие законам

Область применения обычаев ограничена.

3. Международные договоры

· Второстепенные

1. Правовая доктрина: труды известных юристов и ученых. Используется при толковании НПА и обобщения вопросов применения законодательства.

2. Общие принципы права: исходные начала правовой системы, то есть принципы справедливости, гуманности и т.д.

3. Судебная практика: источником права является не вся судебная практика, а та часть, которая создается деятельностью высших судебных инстанций.