Освобождается ли налогоплательщик от ответственности в случае неправомерного применения УСН на основании уведомления налогового органа (пп. 3 п. 1 ст. 111, п. 1 ст. 346.13 НК РФ)?

Ситуация актуальна для налогоплательщиков, получивших уведомление о возможности применения УСН до 13.04.2010 в соответствии с Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495.

Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@ утверждены новые формы документов для применения УСН. Такой формы, как уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения, данный Приказ не предусматривает.

Согласно п. 1 ст. 346.13 НК РФ (в ред. до 01.10.2012) налогоплательщики подавали заявление о переходе на УСН.

С 01.10.2012 данная норма изменена - заявительный порядок перехода на УСН заменен уведомительным.

В п. 1 ст. 111 НК РФ содержится перечень обстоятельств, исключающих вину лица в совершении налогового правонарушения. При их наличии лицо не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения (п. 2 ст. 111 НК РФ).

Одним из таких обстоятельств является выполнение разъяснения, данного уполномоченным органом власти (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Суд или налоговый орган, рассматривающие дело, могут признать в качестве обстоятельств, исключающих вину лица в совершении налогового правонарушения, также иные обстоятельства (пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Возникает вопрос: может ли уведомление о возможности применения УСН служить разъяснением, освобождающим налогоплательщика от ответственности?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Имеются судебные акты, в том числе Постановление Президиума ВАС РФ, и работы авторов, согласно которым уведомление о возможности применения УСН представляет собой разъяснение, освобождающее от ответственности.

В то же время имеется судебный акт, в котором содержится противоположный вывод.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Уведомление о возможности применения УСН освобождает налогоплательщика от ответственности

Постановление Президиума ВАС РФ от 07.10.2008 N 6159/08 по делу N А65-26301/2006-СА1-29

ВАС РФ установил, что налогоплательщик применял УСН на основании выданного инспекцией уведомления о возможности применения данного спецрежима. Суд указал, что отсутствие вины в совершении правонарушения в силу ст. ст. 109, 111 НК РФ исключает привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, но не освобождает его от предусмотренной ст. 23 НК РФ обязанности по уплате законно установленных налогов.

Постановление ФАС Уральского округа от 30.07.2012 N Ф09-6820/12 по делу N А34-5719/11

Суд в качестве обстоятельства, исключающего вину общества в совершении налогового правонарушения, учел направление инспекцией налогоплательщику уведомления о возможности применения им упрощенной системы налогообложения. При этом суд сослался на пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ.

Постановление ФАС Поволжского округа от 15.11.2011 по делу N А72-942/2011

Суд установил, что налогоплательщику, несмотря на невыполнение условий для перехода на УСН, было выдано уведомление о возможности применения специального режима. При этом налоговый орган располагал информацией об обстоятельствах, препятствующих применению УСН.

Как указал суд, выданное инспекцией уведомление о возможности применения УСН является разъяснением налогового органа для целей ст. 111 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.11.2011 по делу N А10-4848/2010

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.09.2008 N Ф04-2498/2008(8652-А81-29) по делу N А81-2962/2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 18.10.2011 по делу N А72-731/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.10.2011 по делу N А72-730/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.10.2010 по делу N А72-338/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 17.01.2008 по делу N А65-26301/06

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.06.2007 N Ф08-3293/2007-1354А по делу N А32-21120/2006-51/291

Статья: Фискальный рескрипт и результаты предыдущих налоговых проверок (Сивакова М.Я.) ("Право и экономика", 2008, N 5)

Постановление ФАС Поволжского округа от 02.03.2010 по делу N А12-14288/2009

Суд указал, что применение налогоплательщиком УСН на основании уведомления инспекции в силу пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ исключает вину в совершении правонарушения и привлечение к ответственности.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-761/2009(274-А27-29) по делу N А27-6208/2008

Постановление ФАС Поволжского округа от 18.11.2010 по делу N А12-4169/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 14.06.2007 по делу N А55-10590/06-43

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2008 по делу N А42-3741/2008

Консультация эксперта, 2009

Позиция 2. Уведомление о возможности применения УСН не освобождает налогоплательщика от ответственности

Постановление ФАС Московского округа от 28.03.2012 по делу N А40-60722/10-107-327 (Определением ВАС РФ от 15.05.2012 N ВАС-2027/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Как указал суд, поскольку уведомление о возможности применения УСН выдано на основании представленных налогоплательщиком недостоверных сведений, исключающие вину обстоятельства отсутствуют. Кроме того, суд отметил, что выданное инспекцией уведомление не является разъяснением по применению законодательства.