Нужна ли лицензия для применения льготы организацией по содержанию детей в детском саду (пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ)?

Согласно пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ содержание детей в дошкольных учреждениях освобождается от НДС. В соответствии с п. 6 той же статьи данное освобождение применяется только при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, согласно которым содержание детей в дошкольных учреждениях не лицензируется, а сами детские сады не входят в систему образовательных учреждений. Поэтому для применения льготы лицензия не нужна. Эта позиция подтверждается работой автора.

В то же время есть противоположные судебные решения и работы авторов, согласно которым льгота не может применяться без лицензии.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Для применения льготы лицензия не обязательна

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.04.2008 N А33-7388/07-Ф02-1225/08 по делу N А33-7388/07

Суд указал, что услуги по содержанию детей в дошкольных учреждениях не являются образовательными, поэтому лицензированию не подлежат. Следовательно, в данном случае освобождение от НДС не зависит от наличия лицензии.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.04.2008 N А33-13621/06-Ф02-1625/08 по делу N А33-13621/06 (Определением ВАС РФ от 25.08.2008 N 10675/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.12.2007 N А33-12133/06-Ф02-9174/07 по делу N А33-12133/06 (Определением ВАС РФ от 24.04.2008 N 4851/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.09.2007 N А33-18221/06-Ф02-5491/07, А33-18221/06-Ф02-5891/07 по делу N А33-18221/06

Постановление ФАС Московского округа от 22.02.2008 N КА-А40/605-08 по делу N А40-27173/07-111-107

Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2006, 31.10.2006 N КА-А40/10437-06 по делу N А40-35393/06-35-249

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.2007 по делу N А72-4815/2006

Постановление ФАС Поволжского округа от 21.12.2006 по делу N А55-36486/05

Постановление ФАС Поволжского округа от 19.10.2006 по делу N А55-269/06 (Определением ВАС РФ от 06.03.2007 N 16153/06 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 22.10.2007 N Ф09-8560/07-С2 по делу N А76-2669/07

Постановление ФАС Уральского округа от 17.09.2007 N Ф09-7458/07-С2 по делу N А50-1313/07

Постановление ФАС Уральского округа от 18.10.2006 N Ф09-9297/06-С2 по делу N А60-9327/06

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.02.2010 N Ф03-154/2010 по делу N А51-9669/2009

Суд указал, что законодательством не предусмотрено лицензирование деятельности по содержанию детей в дошкольных учреждениях. Поэтому отсутствие лицензии на осуществление образовательной деятельности не влияет на применение льготы, установленной пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Постановление ФАС Поволжского округа от 29.07.2008 по делу N А55-16294/2007 (Определением ВАС РФ от 20.02.2009 N ВАС-15303/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что в силу положений Закона "Об образовании" деятельность образовательного учреждения, под которым понимается учреждение, имеющее статус самостоятельного юридического лица, подлежит лицензированию (п. 2 ст. 12). Поскольку детский сад является структурным подразделением общества и не обладает правами юридического лица, требование о лицензировании образовательной деятельности на него не распространяется. Отсутствие лицензии не лишает детский сад права на применение льготы.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2009

Статья: Разберемся с лицензиями ("Бюджетный учет", 2006, N 11)

Налоговые органы, по мнению автора, часто путают лицензируемые и нелицензируемые виды деятельности, что порождает споры по применению льготы детскими садами. Также автор указывает, что содержание детей в детских садах не относится к образовательной деятельности, а потому не лицензируется.

Позиция 2. Для применения льготы лицензия обязательна

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.03.2005 N Ф04-1359/2005(9541-А27-6)

Суд указал, что содержание детей в дошкольных образовательных учреждениях неразрывно связано с образовательной деятельностью, подлежащей лицензированию. Поэтому льгота может применяться, только если у детского сада есть лицензия.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 27.07.2005 N Ф09-3109/05-С7

Консультация эксперта, 2007