Пользование ЖП на праве частной собственности

1. Могут быть использованы самими собственниками и членами их семей.

2. Обладателями иных вещных прав на помещение

3. Члены иных кооперативов выплативших пай

4. Нанимателями по договору коммерческого найма

5. Пользователи по договору безвозмездного пользования

Д

1. Сами собственники и члены семей. Соблюдать права и интересы соседей, права пользования жильем. Обязанности – нести расходы на содержание и участвовать в расходах по общему имуществу. Члены семьи собственников – ст 31 ЖК – члены семьи имеют равное право пользование, если иное не установлено соглашением между собственником и членами семьи. П 12 – может быть предусмотрено, что члену семьи дается отдельная комната. Может быть порядок пользования помещением, размер расходов по плате. Нормы ГК о сделках. Ст 31 ЖК не наделяет членов семьи собственника правом на вселение других, кроме несовершеннолетних детей. Дееспособные члены семьи несут солидарную с собственником ответственность, если иное не установлено соглашением. А бывшие члены семьи? П 4 ст 31 ЖК – есть две категории бывших членов семьи. Это те которые пользуются по решению суда и те, которые пользуются на основе соглашения с собственником. Если по решения суда, то бывший член семьи несет те же права и обязанности, что и собственник, а если по соглашению, то по соглашению.

2. Обладатели иных вещныз прав(легатарии и лица с договором пожизненного содержания с иждивением). Легатарий пользуется жильем наравне с собственником и несет солидарную ответственность, если иное не установлено соглашением с собственником. Коллизия ч 1 ст 33 ЖК и п 2 ст 1137 ГК. В ЖК – легатарий пользуется наравне с собственником, значит собственник всегда сохраняет право пользования. ГК – нет такого требования. Мы применяем ГК – потому что ситуация по ГК противоречит здравому смыслу, так как по легату может быть установлено исключительное право легатария пользоваться жильем. По 34 ЖК – иждивенец на тех же правилах что и легатарий, если иное не установлено законом.

3. Пользователи кооперативов. До выплаты пая. На тех же началах, что и по соц найму. Особенности – в соответствии с уставом этих кооперативов на осуществление этих прав требуется

4. Пользование жильем по коммерческому найму – глава 35 ГК. Тоже правила совпадают с соцнаймом,но вселение других граждан производится только с согласия намодателя. Замена нанимателя на другого члена семьи тоже. Размер платы по соглашению сторон, срок не более 5 лет. Если срок не определен, то считается 5 лет. Есть преимущественное право после прекращения. Если до года, то временных жильцов нельзя поселять.

5. Безвозмездное. Нет норм. По аналогии можно применять нормы о договоре ссуды. У Сергеева – нормы о временных жильцах.

Изменение жилищных правоотношений.

1. Замена нанимателя.

2. Раздел ЖП, но сейчас отменен.

3. Объединение ЖП

4. Переустройство и перепланировка

5. Присоединение освободившихся комнат в коммуналке

6. Обмен ЖП

7. Замена жилья

;

1. При социальном найме все наниматели, только по сути выделяют членов семьи и других. Но закон говорит о том, что по взаимному согласию проживающих можно заменить нанимателя на другого члена семьи. Если спор, то суд.

При коммерческом найме согласие наймодателя обязательно.

Спец фонд – права членов семьи производны от прав нанимателя. Замена нанимателя невозможна, если только член семьи не стал дворником.

2. ЖК не предусматривает возможности раздела по соцнайму– п 33 пленума. Можно отдельную платежку, но не новый договор. Найм коммерческий с согласия наймодателя. 18 марта.

3. Объединение - ?

4. Перепланировка.

5. Присоединение мы рассмотрели.

6. Замена жилой площади – ст 81 ЖК. Наниматель по соц найму где общая площадь превышает норму предоставления с согласия всех членов семьи справе обратиться к наймодателю для меньшей площади. Все это из-за уменьшения коммунальных платежей. Так старики делают. Наймодатель обязан предоставить помещение в течение 3 месяцев, но ответственности не установлено. Сергеев – поскольку нет ответственности, то нужна норма – по истечении 3 месяцев наниматель больше не платит платежи за излишки площади.

7. Обмен жилыми помещениями. По соц найму с согласия наймодателя и всех членов семьи может осуществить обмен на другое помещение по соц найму. Но если в квартире проживает несовершеннолетний или недееспособный, то нужно согласие органа опеки и попечительства. Обменять можно только на права по соц найму. Обмены допускаются на всей территории РФ – ч 5 ст 72. Возможен принудительный обмен. Член семьи может требовать от нанимателя обмена занимаемого помещения на другое, так вот, если не достигнуто соглашение, то любой из них может требовать обмена принудительного в суде. При этом учитываются доволы и законные интересы всех проживающих. П 34 – доводы и интересы это наличие обстоятельств препятствующих в силу возраста, места работы или учебы пользоваться предоставляемым в порядке обмена жилым помещением. Если в качестве довода выступает переезд в коммуналку то это не является само по себе основанием для отказа в иске, потому что данные лица уже фактически находятся в коммунальной квартире. По новому ЖК могут быть только изолированные помещения. Ст 73 – когда обмен не допускается. Основание обмена – договор об обмене. Догвоор подписывается нанимателем. Только с согласия наймодателя. Сам факт заключения договора не влечет возникновения прав нанимателей. Этот договор лишь основание для ратсоржения договоров и заключения новых. Что если договор об обмене противоречит закону? П 33 – обмен является по существу сделкой и может быть признан недействительной. Последствия – все переезжают обратно. Если одна из сторон понесла убытки, то они подлежат возмещению.

Прекращение жилищных правоотношений.

1)Собственник. По ГК.

· Выкуп жилого помещения в связи с изъятием участка для государственных нужд. Есть коллизия 233 – пленум 21 и 14.

· Признание жилья аварийным и подлежащему сносу. Это 22 пленума. Пост прав №47 2006 – на все формы собственности. П 10 ст 32 ЖК – если дом аварийный, то собственникам предъявляется в разумный срок. Если собственники этого не сделают, то земельный участок под домом подлежит изъятию для гос нужд и вместе с жильем.

· Бесхозяйсвтенное содержание собственником жилого помещения. Там сразу три основания – использование жилья не по назначению, систематическое нарушение прав и интересов соседей, бесхозяйственное обращение с жильем влекущее его разрушение(сознательная порча или бездействие).Прежде всего собственнику делается официальное предупреждение, и только после этого продается с торгов. Эти правила применяются лишь при наличии вины.

· Самовольное переустройство и перепланировка - Ст 29 ЖК . Такому собственнику дают срок для возвращения в первоначальное состояние. Иначе публичные торги.

· Прекращение прав членов семьи – п 2 ст 292 в первой редакции предусматривал право следования для членов семьи – при переходе к новому собственнику права старых прекращались. Поэтому с первого января 2001 право изменилось – переход ПС к другому лицу является основанием для прекращения прав членов семьи, если иное не установлено законом.

· О

1. П 4 ст 292 – ограничение собственника при отчуждении жилья. Отчуждение жилья в котором находятся члены семьи под опекой или попечительством, оставшиеся без попечения несовершеннолетние – если при сделке затрагиваются их интересы, то их согласие дает орган опеки. А обычные дети? Пост № 13-П 2010 года 0 п 4 ст 292 был признан в части не соответствующим К. Он фактически не обеспечивает защиту тех детей, которые не подпадают под эту категории. А какой смысл имеет это постановление? Надо ли получать согласие органов опеки во всех случаях? На практике согласие органов опеки для всего не требуют. П 18 пленума – новая редакция о том что права членов семьи прекращается не распространяется на тех членов семьи которые имели право на приватизацию но не приватизировали.

2. Прекращение семейных отношений собственника – п 4 ст 31 жК – права бывших членов семьи не сохраняется, если иное не установлено соглашением. П 13 пленума. Члены сеьи могут быть разными. П 13 – если это супруги, то под прекращением семейных отношений будет расторжение брака. А иные лица? Есть следующие основания – отказ от ведения общего хозяйства, отсутствие бюджета, выезд в другое место жительства. Возник вопрос – кто является инициатором? Если бывший член семьи отказывается, то все ясно, а если собственник – то должен быть отказ в иске, так здесь будет выселение основой разрыва. G 4 cn 71 :R – если родители лишены родительских прав, то ребенок сохраняет право на жилье. Ведение общего хозяйства обязательно только для соц найма. И раз так, то прекращение ведения общего хозяйства само по себе не свидетельствует о прекращении семейных отношений. Если мать выезжает, то ребенок тоже выселяется – п 18 обзора верховного суда за 3 кв 2003. П 18 пленума – часть 4 ст 31 ЖК – выселение бывшего члена семьи применяется и в случае, когда семейные отношения были прекращены и до ведения действия ЖК. Есть исключения – ст 31 ЖК – если у бывшего члена семьи нет другого ЖП а также если имущественное положение бывшего члена семьи не позволяет ему обеспечить себя жильем, то право пользование может быть сохранено по решению суда. Суд может обязать собственника обеспечить бывшему члену жилье если есть алиментные обязательства. G 16 b 17 пленума – срок пользования определяется по решению суда и до истечения этого срока право пользования может прекратиться досрочно 1)при переходе ПС на жилье(ст 292) 2)если отпали обстоятельства послужившие обстоятельством для оставления лица в жилом помещении. Это правило не распространяется на тех членов семьи которые имели право приватизации но не использовали – п 4 ст 31 – ст 15 вводного закона ЖК.

2)Найм жилой площади.

-Прекращение по-разному – расторжение по согласию сторон, смерть и так далее.

1. Расторжение по наниматель по соц найму и спец фонда с согласия членов семьи может расторгнуть договор, и по коммерческому найму не менее чем за 3 месяца. G 32 - ст 71 общее правило – при временном выезде сохраняются все права и обязанности по найму. А если отсутствие не носит временного характера, то заинтересованные лица могут обратиться в суд с иском о признании такого лица утратившим право на жилплощадь и основанием для этого будет ч 3 ст 81 ЖК. Постоянный характер выезда – 1)не должно быть доказательств временного характера 2)вынужденного характера выезда.

2. По инициативе наймодателя. Особенно активно. При соблюдении прав и свобод. Есть 3 вида выселения – ст 34. 1)выселение с предоставлением другого благоустроенного жилья 2)выселение с выселением другого жилого помещения 3)выселение без предоставления.

· Предоставление другого благоустроенного – п 37 пленума. Cn 89 ЖК – критерии благоустроенного помещения. Должно быть пригодным для проживания, равнозначным по общей площади бывшему, благоустроенным в соответствии к условиям данного населенного пункта. Ст 85-88. Если дом подлежит сносу, если жилое помещение подлежит переводу в нежилое, жилье признано непригодным, если при реконструкции жилье утрачивается. Это все случаи по соц найму. Другие помещения тоже по соц найму. Сергеев – на этих же основаниях должно быть выселение и по спец фонду тоже. Но буквальное толкование 102 и 103 жК говорит о том, что в этих случаях выселение из спец фонда без предоставления жилой площади. Это ошибка составителей закона. Если найм коммерческий, то эти 4 случаи не имеют значения.

· Предоставление другой ЖП. То есть это другое ЖП без гарантий благоустроенности. Как правило это санкция за нарушение ЖК. Требования – в черте данного города, пригодное для проживания, размер больше учетной нормы, нет требования благоустроенности. Случаи – неоплата услуг по соц найму, выселение из служебных жилых помещений и общежитий некоторых категорий граждан. Неоплата должна быть непрерывно в течении более 6 месяцев без уважительных причин. По смыслу закона наличие небольшой задолжности не может быть основанием. И требуется вина! Временное отсутвтвие не является уважительной причиной для неоплаты. В этих ситуациях по 102 и 103 по спец фонду жилье не предоставляется, хотя должно было бы. П 42 – выселение без предоставления жилья. Но строго определенные категории граждан только с предоставлением. Инвалиды. Ст 13 вводного закона – граждане которые проживают в служебных и общежитиях до нового ЖК и состоят на учете не могут быть выселены без предоставления иной ЖП, если их выселение не допускалось старым ЖК. П 43. Нет еще одного случая с предоставлением – выселение в связи с нарушением порядка предоставления жилья. П 23 – ЖК не предусматривает последствий признания – последствия недействительности – нужно выселить в ранее занимаемое, а в случае невозможности может быть предоставлено ЖП аналогичное ранее занимаемому – п 2 ст 167 ГК.

· Без предоставления жилья – санкция. 1)Это ст 91 ЖК по соцнайму – использование жилья не по назначению, систематическое нарушение прав соседей и бесхозяйственное обращение с жильем. П 39 – сначала нанимателя предупреждаем, а потом выселить. Применяются как к социальному, так и к коммерческому найму. Должна быть противоправность, виновность, систематичность. Коммерческий найм – 688 ГК. 2(Отказ привести в прежнее состояние 3)выселение по самоуправству. Собственник может предъявить виндикационный иск. 4) в связи – лица лишенные родительских прав если совместное проживание с детьми невозможно – п 2 ст 91. 5)ща неплатеж квартплаты – только для коммерческого найма. Для иных наймов другое предоставление. П 2 ст 687. Если найм краткосрочный, то невнесение платы более трех раз - вина не требуется. 6)выселение граждан из спец фонда. При расторжении договора выселение без предоставление жилого помещения кроме т 102 и 103. 7)выселение из домов ЖСК до выплаты пая – а)в связи с выходом из ЖСК б)выселение в связи с исключением их ЖСК – при невыплате пая и исключение за грубое неисполнение обязанностей подлежит выселению в течении 2 месяцев со дня принятия решения об исключении, иначе через суд. 8)выселение из помещений из жилищно-накопительных кооперативов. Там основания для прекращения членства – если прекращено членство, то члены семьи и сам утрачивают право.

Управление многоквартирным домом.

Понятие управления – организация выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества дома, предоставления коммунальных услуг и так далее. Способ управления выбирается собственниками на общем собрании. Наниматели не принимают решение. Принятое решение будет обязательным для всех. Ч 3 ст 161 ЖК. Способы – 1)ч 2 ст 161 жК Непосредственное управление собственниками управлением в доме – правила о простом товариществе 2)управление со стороны ТСЖ либо жилищным кооперативом 3)управление домом управляющей организацией – ст 162 ГК

Договор подряда(пропущена лекция 23 марта)

24 марта 2011

Если работа ненадлежащее выполнена, то заказчик может

1)Потребовать исправления недостатков в разумный срок, но в практике не применяется, потому что это требование выполнить действия, а такое заявление практически нельзя исполнить.

2)Потребовать соразмерного уменьшения цены

3)потребовать возмещения расходов по исправлению недостатков заказчиком, это только в том случае, если предусмотрено договоров.

4)Согласно п 3 ст 723 – если недостатки в установленный разумный срок не были устранены, либо являются существенными или неустранимыми заказчик может отказаться от договора и потребовать убытки.

G 2 cn 723 – можно просто выполнить работу заново с возмещением всех убытков за просрочку. Эта возможность только если заказчик решил выбрать устранение недостатков, при уменьшении цены этого сделать нельзя.

Информационная обязанность подрядчика – п 1 ст 716.

Заказчик как правило не является профи и часто может давать такие указания, которые ведут к недостаткам. Есть обязанность предупредить заказчика и приостановить работу при следующих обстоятельствах>

- непригодность материала заказчика, оборудования, документации или переданной для обработки вещи.

- о возможных неблагоприятных последствиях выполнения указаний заказчика.

- об иных независящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят годности результатов работы, либо создают невозможность его завершения в срок.

Заказчик : если в разумный срок не изменит, то подрядчик может отказаться от договора и требовать убытков.(g 3 cn 716). Если подрядчик не предупредил или продолжил работу не вправе потом ссылаться на перечисленные обстоятельства. Например, сделал работу из некачественных материалов, а заказчик отверг.

Работа должна выполняться из материалов подрядчика.

Если иное не предусмотрено договором. Иждивение подрядчика – подрядчик не вправе требовать оплаты материалов сверх своей работы – в цену включается все. Норма диспозитивна по собственникам материала –

А)если подрядчик из своего материала, то он отвечает за его доброкачественность. П 5 ст 723.

Б)если материал заказчика, то подрядчик должен экономно и бережно его расходовать и в конце должен быть отчет о затратах материала и возвратить остаток. G 1 cn 713. Подрядчик обязан проверить качество материала заказчика – если нет, то подрядчик получит вознаграждение лишь в том случае, если недостатки не могли быть обнаружены им при надлежащей приемке. Только если это были скрытые недостатки.

Принять меры по обеспечению сохранности имущества заказчика:

За материал и любое другое имущество предоставленное для выполнения работы. Какие меры должен предпринять подрядчик? Основания ответственности? Размер? В теории разные мнения – по всем вопросам нормы о хранении(Кабалкин), подрядчик не является хранителем и ответственность по общим правилам(Садиков и УМК). 1)никаких специальных мер по охране не требуется, только забота об имуществе как о своем 2)основания ответственности обычные 3)размер убытков не ограничен – ст 15. Но практика не устоялась.

Передать результат работ в установленный срок:

Если нет совсем результата, то ст 397 ГК. Если работа выполнена с просрочкой, то 405 ГК.

Передать заказчику инфу о дальнейшем использовании результата работ – ст 726.

Если нет, то общие правила.

Возвратить любое имущество заказчика, а если это невозможно, то возместить его стоимость – ст 728.

Подрядчик обязан возвратить заказчику незавершенный результат работы – 729.

Обязанности заказчика:

1)Ст 719 – если предусмотрено договором, то дать материалы, оборудование, техническую документацию. ???? Понудить нельзя – тогда подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую приостановить. Если иное не предусмотрено договором, то П может отказать от договора и требовать возмещения убытков.

2)Оказывать содействие в выполнении работ.

Это только в том случае, если есть в договоре. Содействие только по правилам договора. Ответственность – подрядчик может приостановить работы или по 718 – убытки, либо перенесение срока, либо увеличение цены.

3)Принять выполненную работу.

Оосбый порядок принятия работы – ст 720. При принятии работы заказчик обязан осмотреть ее и при обнаружении явных отступлений от договора немедленно заявить об этом подрядчику – закон различает явные и скрытые недостатки. П 2 ст 720 – заказчик при обнаружении недостатка при приемке может ссылаться только тогда, если в документе удостоверяющим приемку эти недостатки были оговорены. Составление передаточного акта необязательно, но в нем заинтересован З – если он в акте ничего не написал, то он не вправе на него ссылаться. В одностороннем порядке нельзя составить, хотя на практике есть. Это доказательство выполнения работ для суда.

Ответственность – если принял без проверки, то нет права ссылаться на недостатки, которые могли быть установлены при приемке – явные. Норма диспозитивна. По смыслу закона нельзя ссылаться на явные недостатки, если не было оговорено. Инф письмо 51 П 12-13 пост по подряду – наличие акта, подписанного заказчиком не лишает его права представить суду возражения по объему и стоимости работ. Если недостаточный объем был явным, то ссылаться нельзя. А пункт 12 говорит о всех, поэтому ошибка. П 13 – заказчик при подписании двустороннего акта может представить возражения по акту если акты были промежуточными. Если акт окончательный, то нельзя ссылаться на явные недостатки, а в промежуточном можно. Это тоже противоречит закону – явные недостатки видны всегда. Если скрытые, то З обязан известить П в разумный срок после их обнаружения, далее З может предпринять все те меры, которые мы по качеству рассматривали. Характер недостатков – п 5 ст 720 – если спор, то по требованию одной из сторон может быть назначена экспертиза.

Ответственность за непринятие: если заказчик просрочил принятие работы, то на него переходит риск случайной гибели. Если заказчик вообще не приходит, то п 6 ст 720 – П может по истечении месяца с даты принятия работы и при условии двухкратного предупреждения заказчика П может продать результат работы, вырученную сумму внести З в депозит с удержание убытков. Это правило для вновь созданных вещей.

Ст 712 – подрядчик может удерживать результат работ и имущество заказчика вплоть до уплаты всех сумм.

Права заказчика:

1)п 1 ст 715 – З вправе во всякое время проверять ход работ. П 3 ст 715 – если в ходе выполнения работ заказчику станет очевидно, что работа не будет выполнена надлежащим образом, то заказчик может установить разумный срок для устранения недостатков. Если и это не выполнит, то З может отказаться от договора или поручить исполнение третьему лицу за счет П.

2)Ст 727 – обязанность обоих сторон по неразглашению инфы – если в ходе выполнения работ была получена инфа о новых решениях, коммерческой тайне, то каждая из сторон вправе не разглашать.

Прекращение договора:

Если иное не предусмотено догвоором, то заказчик вправе в любое время отказаться от договора. Но З при этом должен выполнить часть цены пропорционально выполненной работе и возместить убытки, вызванные расторжением договора. Это разница между ценой в договоре и реальной выплаченной. Не нужно никаких уважительных причин.

П(716 и 719)

Исковая давность:

Ст 725 – сокращенный срок по искам связанным с недостатками. Если они явные, то иск может быть заявлен в течении года с момента принятия работы. По скрытым – 1 год со дня обнаружения. При этом они должны быть обнаружены в пределах 2 лет со дня передачи результата работ, Норма диспозитивна. В зданиях и сооружениях 3 года. Если речь шла о косметическом ремонте, то годичный срок исковой давности. В части исковой давности у З есть 2 льготы – 1)п 2 ст 725 Если работа принималась по частям, срок исковой давности со дня приемки работы в целом 2)п 3 ст 725 – если предусмотрен гарантийный срок, то течение исковой давности с момента заявления о нем.

Бытовой подряд.

Параграф 2 главы 37 ГК, закон о защите прав потребителей, Судебная практика – Пост 10\25 97 года Правила бытового обслуживания населения. Прост пленума №7 по защите право потребителя, №10 по моральному вреду, приказ министерства по антимонопольной политике №160 98 года.

Соотношение ГК и закона о защите прв потребителя. По договору подряда не урегулированном в ГК применяется закон о защите. П 2 пост пленума №7 – по существу применяется последовательность – сначала параграф 2 главы 37, потом ФЗ о защите, потом параграф 1 главы 37.

Это такая разновидность подрядо по которому П осуществляющий предпринимательскую деятельность в сфере оказания бытовых услуг обязывается выполнить по задания гражданина З работу, предназначенную удовлетворять бытовые или иные личные потребности заказчика, а тот обязуется принять и оплатить. З – только гражданин, который заказывает работы для своей личной потребности. У Белова есть дело, где заказчик некоммерческая организация.

Подрядчик – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Это граждане – ЧП, граждане не ЧП, которые фактически осуществляет предпринимательскую деятельность, некоммерческие организации. У Сергеева некоммерческие организации быть не могут, так как их деятельность направлена на удовлетворение общественных благ, а не своих. Подрядчик должен вести соответетствующую предпринимаетльскую деятельность. В контексте ГК это деятельность, которая направлена на выполнение работ по обслуживанию населения. Кого считать лицом осуществляющим П деятельность? Критерий по которому мы признаем подрядчика таковым – публичность. То есть наличие публичной оферты.

Форма:

Нет специальных правил в ГК, но есть правила бытового обслуживания – общее правило это письменная форма. И если договор исполнятеся в присутствии потребителя, то он может оформляться путем выдачи кассового чека, билеты и так далее. Часто выступает в форме договора-присоединения.

Предмет:

Это такой результат работы, который предназначен удовлетворять бытовые и иные личные потребности граждан. Предмет – только движимые вещи. Иначе это строительный подряд. Но более правильно говорить о том, что применяются оба параграфа – п 3 ст 740. Могут быть и объекты Н.

Цена:

Ст 735. Определяется соглашением сторон, но не может быть выше урегулированных государством цен. Это существенное условие. Оосбенность по смете – п 1 ст 33 ФЗ – смета обязательна когда на ее составлении настоивает одна из сторон. также есть особенности по сроку В ГК нет ничего, но в ap cn 27 – возможность ведения предельных сроков выполнения работ.

Содержание:

По материалам – может выполняться как и в обычном подряде – 733 и 734. Есть правила оценки и расчетов за материал – если материал заказчика, то подрядчик обязан выдать квитанцию или иной документ и в ней указать полное описание материала и его цену. В этом случае это существенное условие. Цена материала определяется соглашением сторон, но заказчик может оспорить в суде. Cn 35 закона – если подрядчик утрачивает материал то он обязан заменить его в 3-дневный срок и по желанию заказчика изготовить новое изделие. Если материал подрядчика, то 733 – последующее изменение цен на материал не влечет перерасчета.

Ответственность:

Общие условия –

1)компенсация морального вреда возможна

2)обязанность исполнить в натуре при нарушении(в отличии от 396)

3)П несет ответственность без вины

4)всякая неустойка является штрафной – все в ст 13 о защите прав. 737 739 и ст 28-29 ФЗ.

25 марта 2011

3)уменьшение цены

4)отказ от исполнения договора

5)полное возмещение убытков в связи с просрочкой

Пени в размере 3% за каждый день или час просрочки. Огромная неустойка. Сумма неустойки не может превышать общую цену заказа или отдельного вида. Важно разграничивать подряд и к-п: там 1% неустойка, тут 3%.

По сроку обнаружения недостатков:

В отличии от общих правил в Н введен срок в 5 лет для обнаружения недостатков. П 2 ст 737 – в случае обнаружения существенных недостатков требования об их устранении может быть предъявлено заказчиком и по истечении 2 лет. Но в пределах установленного срока службы или в течении 10 лет если срок службы не установлен. П 1 ст 737 и ст 29 закона о защите– правомочия.

1. Безвозмездное устранение в разумный срок

2. Безвозмездное повторное выполнение работы

3. Самостоятельное устранение недостатков и возмещение расходов на это

4. Устранение недостатков силами третьих лиц

5. Соразмерное уменьшение цены

6. Полное возмещение убытков

По существенным недостаткам:

Если есть существенные, то заказчик может только требовать безвозмездного устранения – п 2 ст 737 и п 6 ст 29 о защите. И только если это требование не выполнено в течении 20 дней, то появляются другие полномочия: возврат части платы, возмещение расходов, отказ от исполнения и возмещение убытков.

Ст 739 – если подрядчик ненадлежащим образом исполняет обязанности, то заказчик может воспользоваться правами покупателя по к-п. Ст 503 – эти самые права. Как соотносятся 503 и норма о подряде? Приоритет у 737, это специальная норма. В 503 дополнительные правомочия – право замены на другой товар, если у подрядчика есть аналогичный результат работ. На практике не применяется почти, п 3 ст 503 – право на отказ от договора.

Обязанность заказчика передать информацию:

736 и 726. В 736 – так как не профи у нас заказчик, подрядчик обязан сказать о любых требований которые необходимы для безопасного использования, а также о возможных последствиях их несоблюдения.

Оосбенности обязанностей заказчика:

738 и п 6 ст 720. Обязанность принять товар. Неявка заказчика:

1. Предупреждать З о том что нужно прийти можно однократно, а не двукратно

2. Продать результат работ можно по истечении 2 месяцев со дня исполнения, а не 1.

Особенности по оплате:

1. Разделение ценв на 2 составляющие – п 1 ст 733 и 735. По оплате материалов и по оплате самих работ. Разница – материал обычно до начала работ оплачивается, а работы после. Аванс только с согласия заказчика потребителя. Аванс требуют часто. Отказ исполнителя от выполнения работ по причине не дачи аванса неправомерен. По общему правило оплата после работы. Иначе ст 426 – можно понудить заключить договор.

По ратсоржению договора:

1. В обычном подряде это диспозитивная норма, в бытовом эта норма есть всегда.

2. Уплата только части установленной цены и только части расходов пропорционально выполрненной работе.

Дополнительные обязанности:

До заключения договора у подрядчика информационная обязанность П перед З. 7 8 9 10 и 732 – П еще до заключения договора обязан предоставить инфу о договоре, о цене и форме оплаты, другие сведения. Если это имеет значение. Если не исполнили обязанность, то это будет необоснованный отказ от заключения договора. Можно понудить заключить и возместить убытки. Если сделали не ту работу, то заказчик может требовать расторжение договора и возместить убытки, если ему не дали инфу. П несет ответственность за те недостатки работы которые возникли в следствие отсутствия информации.

Есть специальная гарантия для потребителя – П не в праве навязывать иные услуги g 1 cn 731 – заказчик в праве отказаться от оплаты таких услуг.

ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

· П 3 главы 37 ГК

· Земельный кодекс

· Градостроительный кодекс

· Закон об архитектурной деятельности

· Закон об участии в долевом строительстве

· Закон об инвестиционной деятельности осуществляемой в форме кап вложений

· Очень много нормативно-технических норм(СНИП) – закон о техническом регулировании

По договору подряда П обязуется построить по заказу определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать П необходимые условия для работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Особенности: существенные условия теперь предмет и цена. В легальном определение появляется указание на срок, ряд авторов учитывают еще и его. Но в общих положениях о подряде срок просто попал в легальное определение, он несущественен. Еще в легальном определении такая обязанность З -создание необходимых условий для выполнения работ.

Субъекты:

З – обычно профи. Есть еще застройщик – это субъект градостроительного кодекса. Он появляется при любой строительной деятельности. Своими силами в том числе. И если строительные работы осуществляются по договору строительного подряда, то застройщик как правило совпадает с З. Для П ранее было лицензирование, сейчас отменили. Контроль в форме саморегулируемых организаций. Система генерального подряда. Есть субподрядчики.

Предмет:

Именно он выделяет данный вид подряда. Результат – п 2 ст 740 ГК. Это строительство или реконструкция предприятия, здания, сооружения или иного объекта, выполнение монтажных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ, капитальный ремонт если иное не в договоре. Кап ремонт по существу с строительным работам не относится, но к нему применяются нормы о стргоительном подряде. 740 – в случаях по договору подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия З. При строительстве завода может быть доп обязанность обучить специалистов. Могут быть элементы других договоров.

Цена:

Существенное условие. Особенность по цене – должно быть составление сметы. ГК говорит о ней императивно – в строительном подряде всегда должна быть смета. Она образует проектно-сметную документацию, которая является частью договора. Она не может пересматриваться в ходе строительства Исключения в статьях 743 и 744 ГК. Здесь особенности пересмотра сметы:

1. Цена может быть пересмотрена при необходимости проведения доп работ. П 3 4 5 ст 743.

2. П в определенных случаях может требовать увеличение цены даже тогда, когда не требуются доп работы. П 3 ст 744.

Срок:

Как правило к договору планы и графики прилагаются. Это существенное условие. При отсутствии договор считается незаключенным.

Форма:

Общие правила и нет требования о едином документе. В рамках договора особо выделяется техническая документация, которая определяет объекм и содержание работ – п 2 ст 743. Состав и содержание технической документации а также должно быть предусмотрено какая из сторон и в какой срок ее предоставляет. В законе определяются предпосылки его заключения:

1. Разработка проектной документации. Проектная документация разрабатывается в ходе инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования. Проектные работы состоят в разработке технической документации, на основании которой будет стройка. П 17 ст 51 град кодекса – без проекта можно только в некоторых случаях. Документация подлежит регистрации. Порядок проведения экспертизы в ст 49 град кодекса.

2. Заказчик должен обладать земельным участком. Если прав на землю нет, то это будет самовольная постройка. Заказчик обязан предоставить этот земельный участок для строительства.

3. Должно быть получено разрешение на строительство. Это последний этап. Ст 51 Град К. Есть случаи, когда не требуется.

Риски:

Правила о распределении риска - лежит всегда на подрядчике! Ст 741. Риск гибели материалов и оборудовании – предоставившая сторона - 705. Ст 742 – страхование. Любая из сторон может застраховать лежащий на ней риск, но и риск ответственности за причинение вреда при строительстве жизни и имуществу других лиц.

Содержание:

Появляется дополнительная обязанность заказчика – З обязан своевременно предоставить земельный участок по договору. Должен обеспечить нормальное состояние участка. П 2 ст 748 – обязанность по содействию заказчику. З обязан по договору передавать П в пользование здание\сооружение, обеспечивать транпортировку грузов, временную подводку сетей и оказывать другие услуги. Оплата этих услуг осуществляется в случаях и на условиях, предусмотренных догоовром.

Техническая документация:

Если она не разработана к моменту договора, то при заключении договора должен быть заключен с- п 2 ст 743. Это существенное условие, но вопрос – если ее нет то что? П 5 инф письма 51 – отсутствие документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. Это прямо противоречит п 2 ст 743 – там императивные нормы. Может возникнуть необходимость пересмотреть документацию – есть право у З в односторонне порядке вносить изменения – п 1 ст 744 – если дополнительные работы по стоимости не превышают 10% общей стоимости строительства и не меняют характера строительных работ. В этой ситуации П не в праве отказаться от выполнения работ. П не в праве требовать по общему правилу изменения документации кроме случая п 4 ст 744 – если обнаружен им явный дефект в документации, тот может устранить его и потребовать возмещение расходов.

Права и обязанности сторон при контроле и надзору на выполнением работ:

Ст 748 – более широкие права у З. П 1 ст 715 и п 1 ст 748. Подрядчик которые ненадлежащим образом выполнил работу может сослаться на то, что недостатки возникли из-за неосуществления контроля и надзора. П 2 ст 748 – при осуществлении контроля если З обнаруживает недостатки то он должен немедленно заявить З. Если не делает, то потом ссылаться на эти недостатки не может. Фигура инженера – если нет кадров у З, то он может заключить контракт с инженерной организацией. Инженер также выполняет функции независимого арбитра в случае спора между П и З. Пост прав №468 2010 – о порядке проведения строительного контроля. На гос орган может быть возложена обязанность строительного надзора.

Сотрудничество сторон:

Ст 750 ГК п 2 – если в ходе строительства обнаруживаются препятствия которые можно преодолеть только общими усилиями то каждая сторона должна предпринять все зависящие от нее меры. Если тороны не сотрудничают, то неисполнившая сторона утрачяивает право на возмещение убытков от этих препятствий. Расходы – на обе стороны. П 2 ст 750. Это общее правило.

Сдача-приемка:

Ст 753. Есть пост госстроя СССР №84 87 года – общее правило, что обязанность по проведению приемки у заказчика. Приемка должна быть организована в предельно короткий срок после уведомления о готовности. Если просрочил то риск гибели переходит и убытки. П 3 ст 753 – догвоор может предусматривать как приемку объекта в целом, так и по частям. Правовое значение в принятии части – п 3 ст 753 ГК. Заказчик, которые принял часть – на него переходит риск гибели. Приемку части стоит отличать от приемки по промежуточным актам, которые являются только основанием для проведения расчетов, он не переносит риск гибели на З. Приемки работ по договору должны быть проведено после испытания. Отрицательный результат служит отказом от приемки работы. Оформление – это письменный акт, который подписывается обеими сторонами и представителями гос органа. G 4 cn 753. Отказ одной из сторон от подписания не исключает сдачу объекта. Суд при рассмотрении споров не принимает во внимание такой односторонний акт только если отказ от подписания признается обоснованным. Требования о признании недействительным одностороннего акта рассматривается одновременно с иском о взыскании стоимости работ. Отказ считается обоснованным – п 6 ст 753 – когда З обнаружил такие недостатки, которые исключают возсожность использования результата работ и не могут быть устранены. Если иные недостатки, то это не препятствует приемке.

Консервация:

Иногда работы могут быть прекращены по независящим от сторон причин – п 4 ст 52 Град кодекса. Консервацию проивзодит подрядчик за счет заказчика. Ст 752 ГК – если законсервирован объект, то З обязан выплатить сумму за работу и возместить расходы П из-за консервации с зачетом тех выгод, которые П получил из-за прекращения работ.

Ответственность:

В законе указаны специальные виды нарушений по качеству.

1. Отступление от снипов и технической документации – есть исключения в п 2 ст 754. За мелкие не несет, если это не повлияло на качество.

2. Недостижение показателей объекта строительства. Мощность мощи предприятия. Есть 2 ситуации – в технической документации были ошибки, ответственность несет тот, кто готовил документацию. Если там все нормально, то в этом случае отвечает подрядчик и освобождается от ответственности только тогда, когда докжет что отсnутупление санкционировал заказчик.

3. Снижение и потеря прочности,надежности – ст 754.

Меры – ст 723-725, есть в 755 особенности.

· Как при обычном подряде только за те недостатки которые были обнаружены в пределах срока гарантийного. Заказчик должен не только обнаружить их в разумный срок, но и заявить о них.

Гарантийный срок прерывается на то время, когда объект не мог эксплуатироваться из-за недостатков.

По соглашению сторон срок уст законом может быть увеличен. П 1 ст 755.

· Если срок гарантии не установлен, то обнаружить недостатки можно в пределах 5 лет.

· П может быть освобожден от ответственности если недостатки из-за неправлиной эксплуатации или ненадлежащего ремонта или от нормального изсноса – 755.

30 марта 2011

Если подрядчик причинил вред 3 лицам то обязанность возместить вред на нем. Глава 59 ГК – ответсвенность за причинение вреда. Если указания заказчика а также в его материалах и оборудованиях могут привести к нарушениям в этой сфере, ст 751, то подрядчик обязан не выполнять указания и не использовать оборудование. Когда объект передан закачику он несет ответсвенность, но он имеет права регресса подрядчику, если вред причинен из-за ненадлежащего строительства.

Ст 757 ГК – в договоре может быть условие, что подрядчик должен устранять те недостатки, за которые он не несет ответственности. Исключение - если докажет, что устранение не связанос предметом договора. Исковая давность – 3 года.

Договор на проектно=изыскательские работы и подряд для гос нужд. Самостоятельно.

Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Понятие:

Кратко – НИОКР. Это создание научно-технической продукции. Поскольку она многообразна, у нас и появились две договорные формы. В ГК выделяются:

1. Договор на выполнение НИР. Исполнитель обязуется провести обусловленные заказчиком исследованием.

2. Договор на выполнение ОКР. Разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию или новую технологию.

Указанные договоры близки. Различия – несовпадение предметов. Хотя оба договора требуют творчества, степень творчества при НИР намного выше.

Характеристика:

Консенсуальный, возмездный. Эти договоры близки к подряду – также направлены на выполнение определенных работ. Но отличия в том, что характер выполнения работ а также их результаты настолько отличаются, что их нельзя отнести к единому договорного типа.

1. Предметом обычного опдряда является резльтат обычной деятельности подрядчика, его можно заранее опрелелить в договоре. В НИОКР исполнители решают творческие задачи, результат которых нельзя определить заранее. В отличии от подряда в НИОКР исполнитель не может гарантировать ожидаемый результат. И этим объсняется совершенно иное распредление рисков. Ст 705 и п 3 ст 769. В НИОКР может быть даже отрицательные результаты и это не будет нарушением. Например, исполнитель поймет, что результат недостижим.

2. Очень часто появляется объект интеллектуальной собственности как результат.

На практике разграничение имеет важное значение в налоговых спорах. НИОКР дает льготы. Критерии:

· Чтобы отнести к НИОКР – нужно чтобы в результате было создано техническое или научное решение.

· Результат творческого характера.

· Статус исполнителя научной организации. В практике часто спорят. Научной деятельностью может заниматься любая коммерческая организация.

· Должна быть при НИОКР отчетность в органах государственной статистике. Тоже спорно.

Разграничение НИОКР от инт соб-ти.

1. От договора заказа на создание объекта интеллектуальной собственности. Цель разная. Если перед нами договор заказа, то его цель – создание объекта инт соб и приобретение заказчиком прав на этот объект. В НИОКР цель иная – решение научно-технических проблем, цели создать объект нет.

2. От лицензионных договоров. Предмет лицензии – предоставление прав на уже готовый объект инт соб.

Нормативная база:

· Глава 38 ГК

· 4 часть ГК о праве инт соб.

· К НИОКР применяются те нормы подряда, на которые не влияет специфика их результата. Ст 778. Применяется и подряд для гос нужд. Ст 778 – есть ссылка только на 3 статьи о подряде. А другие? Далее рассмотрим.

· ФЗ № 127 О науке и государственной научно-технической политике.

Стороны:

Любые лица, но не подрядчик, а исполнитель(И). Применяем общую часть.

Предмет:

Результат который должен быть получен исполнителем в ходе творческого решения задачи З. Иногда в теории указывают, что в данном типе имеет значение не результат, а работы как таковые. Более правильна иная точка зрения. З интересует именно результат, а не работы. 772-775 говорится только о результате работ.

Результат – решение той или иной научной задачи. НИР - гипотезы, теории. Отчет в бумажной или электронной форме. ОКР – образец нового изделия, новая технология. Материальный результат может быть. Либо нематериальный объект в документарной или электронной форме.

Цена:

Ст 778 – прямая отсылка к 709 о подряде.

Срок:

Ст 778 – к 708. Существенное условие.

Форма:

Нет особенностей.

Содержание:

Обязанности исполнителя:

1. Провести работы в соответсвии с техническим заданием и передать их результат в предусмотренный договором срок – ст 773. Здесь творческий характер, поэтому можно привлечь 3 лиц – ст 770. Для НИР – только лично, если иное не по договору. ОКР – можно привлекать 3 лиц, ст 706. Потому что разная степень творческого характера.

2. Доброкачесвтенно выполнить работу. Соответствие указанию З. Но И не гарантирует достижение результат! Качественно даже при отрицательном результате. Ст 773 – исполнитель обязан немедленно информировать З об обнаруженной невозможности получить результат. И приостановить работы до получения указания. Последствия: ст 773 – если результат достигнут но с недостатками, исполнитель обязан своими силами и за свой счет их устранить. Только устранить, нет перечня подряда. Эта обязанность только если есть вина – 401 ГК.

3. Поскольку очень часто используют инт соб И обязан обеспечить чтобы не было нарушения исключиетельных прав третьих лиц. Если по мнению исполнителя нужно использовать результаты инт соб третьих лиц, то нужно уведомить З. Потому что это увеличивает цену работ.

Обязанности заказчика:

1. Предоставить информацию о работе. Это кредиторская обязанность. Можно не начинать работу до ее получения. Конкретного перечня нет. Ее должно быть достаточно для работ.

2. Выдать И техническое задание согласовать с ним программу или тематику работ – cn 774 п 2. Эта обязанность по договору, но существенное условие при указании. Может быть возложена и на исполнителя.

3. Принять результат работ – ст 774. Особых норм в главе 38 нет. Спорно: у Белова – ст 778, там ссылка только на 3 статьи о подряде. По вопросу о приемке работ никакой отсылки нет. Нормы о подряде не применяются. Есть другая точка зрения – по аналогии применяем норму о подряде, так как это не противоречит природе результата. Более правильна 2 точка. Если заказчик уклоняется от приемки - cn 778. Это бытовой подряд. Спор – так как отсылка к бытовому подряду, то 738 только в том случае, если наш НИОКР отвечает признакам бытового подряда, но более правильна точка зрения о том, что НИОКР по природе бытовым не является. 738 применяем к любому договору НИОКР.

4. Оплатить цену. Через 738. Цена не является существенным условием.

Риски:

П 3 ст 769 ГК – риск случайной невозможности исполнения несет З. В работе Брагинского если вещь идет о создании овеществленного результата, то на З результат случайной гибели. Риск – обязанность по оплате на З даже если результат не достигнут по независящим от И причинам. По рискам 3 стат – п 3 ст 769, 775, 776. Для НИР – невозможность достижения результат, ОКР – невозможность выполнения работ. Неисполнение обязательств по 416 ГК. Последствия – если ОКР, то З должен компенсировать только затраты И без учета его вознаграждения. В НИР – З компенсирует часть стоимости работ с учетом вознаграждения.

Права сторон на результаты работ:

Претендовать могут обе стороны. И как создатель, З как оплатил. Ст 772 ГК – вопрос передается на усмотрение сторон. Но при любом варианте решения вопрос З может использовать в производстве. Если в договоре ничего не согласовано, то З омжет использовать в своем производстве, то З может использовать в своем производстве, а И в своем. П 3 ст 772 – исключительные права по разделу 7 ГК. Здесь нужно к ст 1371 – если изобретение созданы при выполнении НИОКР, который не предусматривал прямо их создания, то право на получение патента принадлежит И, если по договору не иное. А если был договор заказа? Ответ на вопрос дан в ст 1372 – только к промышленному образцу. Исключительное право принадлежит З.

Конфиденциальность сведений полученных в результате нИОКР:

П 1 ст 771 – если иное не по договору, обе стороны обязаны обеспечить конфиденциальность. Объем сведений определяется договором. Публикация – п 2 ст 771 – публикация только с согласия другой стороны.

Ответственность сторон:

Только к отв И – ст 777. И отвечает только при наличии вины! Это исключение из того, что предприниматели несут без вины.

Отв И ограничена по объему – только реальный ущерб и то не в полном объеме, а только в пределах стоимости тех работ, в которых выявлены недостатки. И только в прямых по договору случаях реальный ущерб в полном объеме. В ГК опечатки – п 2 ст 777 ГК. Пропущена частица не перед словом предусмотрено. Это все только по п 2 ст 777, по другим обязанностям в полном объеме. Отв заказчика на общих основаниях.