Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Компетенция органов управления юридического лица это совокупность установленных законодательством полномочий, прав и обязанностей. Компетенция органа управления юридического лица определяет его место в системе органов управления юридического лица.

Вопрос определения компетенции совета директоров акционерного общества является наиболее трудным вопросом Федерального закона «Об акционерных обществах». Авторы многочисленных комментариев к закону дают различную классификацию вопросов, указанных в законе, как относящихся к компетенции совета директоров.

Например, А.А. Глушецкий разделяет компетенцию совета директоров на «исключительную» и «альтернативную», подразделяя в рамках этих компетенций вопросы еще на несколько групп. С.Д. Могилевский разделяет исключительную компетенцию на три вида: «абсолютную», «относительную» и «дополнительную». Вопрос о практическом применении данных классификаций остается открытым.

В соответствии с требованиями пункта 2 статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае создания Совета директоров, уставом общества в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» должна быть определена его исключительная компетенция.

Пункт 2 статьи 65 ФЗ «Об акционерных обществах» так же устанавливает, что компетенция совета директоров является исключительной. То есть вопросы, решать которые уполномочен данный орган, не могут быть переданы на рассмотрение исполнительному органу общества (в том числе по решению самого совета директоров). Не могут эти вопросы рассматриваться и общим собранием, так как в силу п. 3 ст. 48 того же закона оно не вправе принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции (исключениями являются ситуации, когда в силу норм ч. 2 п. 1 ст. 64 закона совет директоров не образуется, а его функции уставом передаются общему собранию).

Перечень вопросов, относящихся к компетенции совета директоров не является исчерпывающим, законодатель оставил список таких вопросов открытым.

В соответствии с п. 1 ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» в компетенцию совета директоров общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Федеральным законом "Об акционерных обществах" к компетенции общего собрания акционеров. Таким образом, этот орган может принимать к рассмотрению и решать любые вопросы, указание на которые содержится в Федеральном законе «Об акционерных обществах», либо уставе общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания (они названы в ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», а также в некоторых иных статьях ФЗ «Об акционерных обществах»).

Следующие вопросы отнесены законом к исключительной компетенции совета директоров без права передачи таких вопросов другому органу управления акционерного общества:

1. Определение приоритетных направлений деятельности общества (пп.1 п.1 ст.65).

2. Созыв годового и внеочередного собрания акционеров общества, за исключением случаев, когда в течение установленного срока советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве и внеочередное общее собрание акционеров созывается органами и лицами, требующими его созыва (п.8 ст.55), и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества в соответствии с положениями главы VII закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров (ст. 65).

3. Определение рыночной стоимости имущества в соответствии со ст.77 закона (ст. 65), в том числе:

· Определение рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки (п.2 ст.78);

· Определение рыночной стоимости приобретаемых (п. 4 ст.72) и выкупаемых (п.3 ст.75) на баланс общества акций;

· Определение денежной оценки имущества, вносимого в оплату дополнительно размещаемых акций и иных ценных бумаг (п.3 ст.34);

· Определение цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых путем подписки (п.1 ст.38).

4. Рекомендации общему собранию акционеров по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты.

5. Использование резервного фонда и иных фондов общества (пп.12 п.1 ст.65).

6. Создание филиалов и открытие представительств общества (пп.14 п.1. ст.65)

7. Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией (п.5 ст.12)

8. Заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет свыше 25, но не более 50 процентов балансовой стоимости активов общества (пп.15 п.1 ст.65)

9. Заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст.65, п.1,2 ст.83), за исключением сделок, когда решение о заключении таких сделок, принимается общим собранием акционеров общества в соответствии с требованиями статьи 83 закона

10. Рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора (пп.10 п. 1. ст.65)

32. Исполнительный орган акционерного общества: понятие, виды, компетенция

Исполнительные органы общества являются ключевым звеном структуры корпоративного управления, поскольку на них возлагается текущее руководство деятельностью общества, что предполагает реализацию целей, стратегии и политики общества. Именно через его деятельность общество участвует в хозяйственной деятельности, приобретает гражданские права и создает гражданские обязанности.

Согласно п.1 ст.69 Закона руководство текущей деятельности общества может осуществляться:

- единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором);

- единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Единоличным органом и членом коллегиального органа может быть только дееспособное физическое лицо. По общему правилу закон не запрещает, чтобы таким лицом был иностранный гражданин или лицо без гражданства.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, и членами коллегиального исполнительного органа должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров. Однако Закон не содержит механизма реализации данного правила. По-видимому, несоблюдение этой нормы должно служить основанием для прекращения полномочий лица, ее нарушившего.

В случае если уставом общества, предусматривается наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

Таким образом, распределение компетенции между единоличным и коллегиальным исполнительными органами общества оставлено на усмотрение общества.

Наряду с указанными органами управление обществом может осуществлять специальный, профессиональный субъект. По решению общего собрания акционеров, полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз.3 п.1 ст.69 Закона).

Количественный и персональный состав коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется решением общего собрания акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если последнему уставом предоставлено такое право.

Закон не определяет, каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган общества, кроме того, закон не указывает на особенности прекращения полномочий его членов. Представляется, что общее собрание акционеров избирает правление (дирекцию) общества. И здесь, как справедливо замечают исследователи, сразу возникает масса вопросов[1]:

1) каким должно быть голосование: по каждой кандидатуре отдельно или сразу за весь список?

2) какой тип голосования надлежит использовать: прямое или кумулятивное?

3) можно ли досрочно прекратить полномочия одного отдельно взятого члена коллегиального исполнительного органа общества или необходимо прекращать полномочия всего органа в целом?

Целесообразно ответы на поставленные вопросы дать либо в положении о коллегиальном исполнительном органе общества или же в уставе общества.

Прежде чем перейти к рассмотрению компетенции исполнительного органа, заметим, что в юридической литературе констатируется, что положения о компетенции и содержании деятельности исполнительного органа урегулированы крайне скупо, в этой связи, рациональным является подробнейшее освещение данных вопросов в уставе и иных внутренних документах общества.

Исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью АО, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета), подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию.

В Кодексе корпоративного поведения рекомендуется относить к компетенции исполнительного органа наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью общества, в том числе:

- организацию разработки важнейших документов общества - приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества;

- утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов;

- вопросы по взаимодействию общества с дочерними и зависимыми обществами, филиалами и представительствами, а также с иными организациями, на которые общество может оказывать влияние, в том числе:

(1) принятие решений о назначении руководителей филиалов и представительств общества;

(2) принятие решений по вопросам повестки дня общих собраний акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество (высших органов управления иных организаций, единственным участником которых является общество), кроме случаев, когда принятие таких решений относится к компетенции совета директоров общества;

(3) назначение лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров дочерних обществ, единственным участником которых является общество (высших органов управления иных организаций, единственным участником которых является общество), и выдача им инструкций по голосованию;

(4) выдвижение кандидатур генерального директора, управляющей организации, управляющего, членов правления, членов советов директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество.

33.В качестве основания приостановления полномочий исполнительного органа могут быть:

- невыполнение производственного плана;

- убытки;

- грубое нарушение дисциплины или обязанностей;

- невыполнение решений общего собрания общества и т.д.

Одновременно с принятием решения о приостановлении полномочий совет директоров общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (абз.3 п4 ст.69 Закона). Аналогичное решение о созыве общего собрания должно быть проведено в случае если исполнительный орган не может исполнять свои обязанности.