В каком порядке применяется вычет по приобретенному праву требования, вытекающему из договора строительного подряда (п. 6 ст. 171, п. 5 ст. 172 НК РФ)?
Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.
По этому вопросу есть две точки зрения.
Официальная позиция заключается в том, что вычет по приобретенному праву требования из договора строительного подряда применяется в том же порядке, что и по строительно-монтажным работам (п. 6 ст. 171, п. 5 ст. 172 НК РФ), т.е. после принятия самого здания на учет.
Иная точка зрения выражена в работах авторов. Суть ее в том, что вычет по приобретенному праву требования применяется в момент принятия данного имущественного права на учет.
Судебной практики нет.
Подробнее см. документы
Позиция 1. Вычет применяется после принятия здания на учет
Письмо ФНС России от 15.10.2007 N ШТ-6-03/777@ "О направлении Разъяснений Минфина России по вопросам, связанным с применением НДС при осуществлении капитального строительства объектов"
Финансовое ведомство отмечает, что право требования, вытекающее из договора строительного подряда, является основанием для приобретения самого здания. В связи с этим вычет по приобретенному праву применяется в том же порядке, что и по строительно-монтажным работам (п. 6 ст. 171, п. 5 ст. 172 НК РФ), т.е. после принятия самого здания на учет.
Позиция 2. Вычет применяется после принятия на учет имущественного права
Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 08.11.2007
Автор, комментируя Письмо ФНС России, утверждает, что право на вычет по приобретенному праву требования у лица возникает в общем порядке при приобретении названного права, т.е. ждать принятия на учет построенного здания не нужно. Дело в том, что в п. 6 ст. 171 НК РФ перечислены суммы налога, подлежащие вычету при приобретении товаров, работ и услуг. О применении вычета при передаче имущественных прав в данной норме не говорится. Это значит, что порядок принятия налога к вычету, предусмотренный п. 6 ст. 171, п. 5 ст. 172 НК РФ, в рассматриваемой ситуации применяться не может. И вычет по приобретенным имущественным правам, в том числе по праву требования по договору строительного подряда, налогоплательщик может применить в общем порядке (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).
Статья: Комментарий к Письму ФНС России от 15.10.2007 N ШТ-6-03/777@ ("Строительство: акты и комментарии для бухгалтера", 2007, N 12)
Автор считает, что вычет по праву требования, вытекающему из договора строительного подряда, организация вправе применить после приобретения данного права, не дожидаясь окончания строительства.
Вправе ли налогоплательщик ежеквартально принимать к вычету НДС по подрядным работам, оплачиваемым каждый месяц, если в договоре не предусмотрена их поэтапная приемка (п. 1 ст. 172 НК РФ)?
Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налогоплательщик вправе принять к вычету НДС при наличии счета-фактуры, первичных документов, а также после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав.
По данному вопросу существует две точки зрения.
Официальная позиция заключается в том, что если в договоре подряда отсутствуют условия о поэтапной сдаче работ заказчику, то он не вправе принимать к вычету НДС, оплачиваемый ежемесячно подрядчику при промежуточной приемке работ. Есть авторские публикации, в которых высказана аналогичная точка зрения.
В то же время существует противоположная точка зрения. Есть судебные решения и работа автора, в которых признается правомерным принятие к вычету НДС при фактической поэтапной приемке работ при отсутствии такого условия в договоре. Кроме того, есть работа автора, в которой указывается, что в данном случае заказчик вправе принять к вычету НДС, поскольку суммы, уплаченные по актам и справкам (N N КС-2, КС-3), фактически являются авансами, а по ним налогоплательщик вправе принять к вычету НДС.
Подробнее см. документы
Позиция 1. Налогоплательщик не вправе ежеквартально принимать к вычету НДС по подрядным работам, оплачиваемым каждый месяц, если в договоре не предусмотрена их поэтапная приемка
Письмо Минфина России от 14.10.2010 N 03-07-10/13
Разъяснено, что при отсутствии в договоре подряда условия о поэтапной сдаче работ они не принимаются к учету до полного завершения, поскольку акты N КС-2, подписываемые заказчиком по подрядным работам, являются основанием для определения их стоимости, но не принятием результата работ заказчиком. Заказчик вправе воспользоваться вычетом НДС только после принятия результата работ в полном объеме в соответствии с договором.
Аналогичные выводы содержит...
Письмо Минфина России от 20.03.2009 N 03-07-10/07
Письмо Минфина России от 05.03.2009 N 03-07-11/52
Статья: Документы для бухгалтера от 03.06.2009 ("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2009, N 23)
Статья: Для вычета входного НДС по строительным работам акта N КС-2 недостаточно (комментарий к Письму Минфина России от 05.03.2009 N 03-07-11/52) ("Главная книга", 2009, N 7)
Консультация эксперта, 2009
Консультация эксперта, 2009
Консультация эксперта, 2011
По мнению автора, вычет НДС возможен только после принятия заказчиком результата работ в объеме, предусмотренном в договоре. Если в договоре отсутствуют условия по поэтапной сдаче выполненных работ, право на вычет придется отстаивать в суде.
Статья: Вычеты НДС при помесячной приемке строительных работ ("Практическая бухгалтерия", 2009, N 6)
Автор приводит аргументы, которыми заказчик может обосновать правомерность ежемесячной приемки работ и в связи с этим вычет НДС. Однако автор рекомендует использовать эти доводы лишь для защиты при налоговых проверках прошлых лет. В настоящее время применение данных аргументов рискованно для налогоплательщиков в связи с негативной позицией Минфина России по данному вопросу.
Позиция 2. Налогоплательщик вправе ежеквартально принимать к вычету НДС по подрядным работам, оплачиваемым каждый месяц, если в договоре не предусмотрена их поэтапная приемка
Постановление ФАС Московского округа от 19.04.2012 по делу N А40-77285/11-107-332
Суд установил, что согласно графику выполнения работ подрядчик ежемесячно выставлял заказчику требования об оплате, справки о стоимости выполненных работ по форме N КС-3, акты выполненных работ по форме N КС-2 и счета-фактуры. На основании данных документов налогоплательщик применил налоговый вычет.
По мнению инспекции, организация неправомерно применила вычет по промежуточным этапам строительных работ, поскольку договором не предусмотрена приемка заказчиком отдельных этапов выполненных работ. Акты приемки по форме N КС-2 являются лишь основанием для определения стоимости работ и не являются актами о принятии результата выполненных работ, под которыми по контракту подразумевается выстроенный объект.
Суд указал, что право на вычет у заказчика обусловлено приемкой и принятием на учет результатов работ независимо от того, выделены ли в договоре этапы работ. Вычеты НДС при осуществлении капитального строительства производятся после принятия на учет результатов работ на основании акта по форме N КС-2 и справки по форме N КС-3 при наличии выставленного подрядчиком счета-фактуры.
Постановление ФАС Московского округа от 07.04.2011 N КА-А40/2227-11 по делу N А40-60156/10-35-331
По мнению инспекции, налогоплательщик не вправе принять к вычету НДС по работам, принятым на учет на основании ежемесячных актов о приемке выполненных работ по форме N КС-2. Вычет можно применить только после принятия заказчиком результата выполненных работ в полном объеме. Подписание актов выполненных работ не означает приемки работ заказчиком, а принимается как "расшифровка объемов выполненных подрядчиком работ с целью определения стоимости, по которой будут производиться предварительные расчеты с подрядчиками".
Суд отклонил доводы налогового органа и признал правомерным принятие к вычету НДС, предъявленного подрядными организациями. Суд также отметил, что отсутствие перехода риска к заказчику при подписании актов по форме N КС-2 не препятствует принятию заказчиком выполненных работ к бухгалтерскому учету, а сумм НДС - к вычету.
Постановление ФАС Поволжского округа от 09.02.2012 по делу N А57-4110/2011
Суд учел п. 1 ст. 39, ст. 168 НК РФ и признал правомерным применение вычетов на основании актов по форме N КС-2 вне зависимости от наличия в договоре строительного подряда выделения отдельных этапов.
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.12.2010 по делу N А56-13852/2010
Суд отклонил довод инспекции о неправомерности предъявления к вычету НДС ежемесячно, в то время как договором строительного подряда не предусмотрена поэтапная приемка работ заказчиком. Согласно договору подрядчики ежемесячно по результатам выполненных работ представляли обществу акты выполненных работ и оригиналы счетов-фактур. В силу п. 6 ст. 171 НК РФ суммы НДС при проведении капитального строительства подлежат вычету у заказчика. Для этого необходимы счета-фактуры и принятие на учет работ по капитальному строительству (отражение их на счете 08), а не объекта в целом как основного средства.
Аналогичные выводы содержит...
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.12.2010 по делу N А56-10812/2010
Консультация эксперта, 2012
Автор указывает, что при наличии счета-фактуры и при условии использования выполненных работ для операций, облагаемых НДС, налогоплательщик может принять к вычету НДС после подписания акта по форме N КС-2, не дожидаясь готовности объекта в целом.
Статья: О периодичности предъявления НДС к вычету ("Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", 2009, N 4)
Автор указывает, что, несмотря на позицию Минфина, у заказчика есть законный способ принять к вычету НДС в случае промежуточной приемки работ и при отсутствии условий о ней в договоре подряда. Дело в том, что, ежемесячно перечисляя подрядчику суммы, указанные в формах N N КС-2, КС-3, заказчик производит предоплату. Поэтому начиная с 1 января 2009 г. инвестор вправе ежеквартально заявлять к вычету суммы НДС, исчисленные с уплаченных подрядчику авансов.