Вправе ли налоговый орган доначислить НДС по ставке 18 (10) процентов по неподтвержденному экспорту до истечения 180 календарных дней (п. 9 ст. 165 НК РФ)?
В соответствии с п. 9 ст. 165 НК РФ (в редакции, действовавшей до 2011 г.) если товары помещены под таможенный режим экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, перемещения припасов в период с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г., то 180-дневный срок на представление документов, подтверждающих ставку 0 процентов, увеличивается на 90 календарных дней.
Согласно п. 9 ст. 165 НК РФ документы, подтверждающие обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов, налогоплательщики, за исключением тех, которые не обязаны представлять таможенную декларацию, должны представить не позднее 180 календарных дней с даты помещения товаров под соответствующую таможенную процедуру. Если документы не собраны на 181-й день считая с указанной даты, налогоплательщик должен применить к операции ставку НДС 10 (18) процентов. Налоговый орган при проведении проверки может доначислить налог по соответствующей ставке.
Вопрос о ставке налога в ситуации, когда документы, представленные в налоговый орган в подтверждение обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов, не соответствуют требованиям ст. 165 НК РФ, Налоговый кодекс РФ не разъясняет.
По данному вопросу есть две точки зрения.
Официальная позиция, основанная на редакции ст. 165 НК РФ, действовавшей до 2011 г., заключается в том, что доначисление налога по ставке 10 (18) процентов до истечения 180 дней считая с даты помещения товаров под соответствующий таможенный режим при неподтверждении экспорта допускается. Есть пример судебного решения, подтверждающего данный подход.
В то же время есть судебные решения и работа автора (со ссылкой на редакцию ст. 165 НК РФ, действовавшую до 2011 г.), в которых указано на недопустимость доначисления НДС до истечения 180 дней.
По данному вопросу см. также Энциклопедию спорных ситуаций по НДС.
Подробнее см. документы
Позиция 1. Допускается доначисление НДС до истечения 180 календарных дней при неподтверждении экспорта
Письмо ФНС России от 09.08.2006 N ШТ-6-03/786@ "О направлении разъяснений за II квартал 2006 года по отдельным вопросам, связанным с применением законодательства по налогу на добавленную стоимость" (вместе с Разъяснениями по отдельным вопросам, связанным с применением законодательства по налогу на добавленную стоимость при осуществлении операций, предусмотренных пунктом 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации)
Если налогоплательщик представляет в налоговый орган декларацию по ставке 0 процентов и документы, подтверждающие ставку 0 процентов, то при их несоответствии ст. 165 НК РФ налоговый орган может произвести доначисление налога по ставке 10 (18) процентов до истечения 180 дней считая с даты помещения товаров под соответствующий таможенный режим.
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 07.06.2007, 31.05.2007 N Ф03-А16/07-2/1691 по делу N А16-35/2007-4
Суд признал, что налоговый орган вправе доначислить НДС до истечения 180 дней при неподтверждении экспорта.
Позиция 2. Не допускается доначисление НДС до истечения 180 календарных дней при неподтверждении экспорта
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.2008 по делу N А56-15666/2007 (Определением ВАС РФ от 08.10.2008 N 13023/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Суд пришел к выводу о том, если право на применение нулевой ставки заявлено раньше, чем собран полный комплект подтверждающих документов, то налоговый орган, отказывая в применении указанной ставки, вправе произвести начисление НДС лишь в том случае, если истек 180-дневный срок с даты оформления ГТД.
Аналогичные выводы содержит...
Постановление ФАС Поволжского округа от 10.10.2006 по делу N А72-1899/2006-13/89 (Определением ВАС РФ от 09.02.2007 N 949/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Поволжского округа от 14.04.2006 по делу N А65-13146/2005
Суд указал, что представление неполного комплекта документов, подтверждающих ставку 0 процентов, до истечения 180 дней считая с даты помещения товаров под соответствующий таможенный режим не могло лишить налогоплательщика права на возмещение налога, поскольку эти документы представлены в налоговый орган до истечения 180 дней, предоставленных законом налогоплательщику для сбора пакета документов.
Аналогичные выводы содержит...
Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 01.09.2006
Постановление ФАС Московского округа от 16.11.2006 N КА-А40/11202-06 по делу N А40-41768/05-80-143
Суд указал, что у налогового органа отсутствовали основания для доначисления налога при неподтверждении налогоплательщиком обоснованности применения ставки 0 процентов, поскольку с момента выпуска товаров в режиме экспорта не истек 180-дневный срок.