Тема №1. Применение законодательства, регулирующего отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.

22/3.05

Семинар №1

- Отрасль права выделяется в силу особенностей правового регулирования. Если нет таких особенностей, то проводить классификацию бессмысленно. Что даст выделение предпринимателей в качестве самостоятельного субъекта? Подотрасли гражданского права выделяются по признак предмета. Но предмет - это не юридическая, а экономическая сфера.

- Постановление КС РФ по делу о Сбербанке, который закрепил в собственных правилах возможность одностороннего изменения процентов по вкладам.

- В принципе, коммерческое право - это функциональная подотрасль гражданского права, которая включает в себя в т.ч. нормы публичного права.

- Обычаи делового оборота применяются в финансовом, морском праве, в сфере страхования и т.п. В России в системе законодательства обычаи стоят на самом последнем месте. Во Франции всё наоборот: у них если договор противоречит обычаю, то применяется обычай. Журнал «Кодекс» есть статья, посвящённая обычаю во французском праве.

29/3.05

Семинар №2

Тема №1. Применение законодательства, регулирующего отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.

Задача №1.

- Положение о договорах на создание (передачу) научно-технической продукции, утверждённое Постановлением Государственного комитета СССР по науке и технике №435 от 19/11.87 относится к другой группе договоров (подряд), нежели чем нормы ГК. Создание подразумевает процесс деятельности, т.е. работу. Т.е. в случае договора подряда риск недостижения результата оказывается лежащим на подрядчике. Т.е. на научно-исследовательские организации перекидывается риск прогресса. Кроме того, специфика данного договора в том, что создание чего-то нового всегда влечёт за собой необходимость решения вопроса с авторскими правами на изобретение и т.п.

Задача №2.

- Ст. 143 ГК даёт нам родовое определение ценных бумаг, а эмиссионные ценные бумаги являются одним из видов ценных бумаг. Т.е. в данном случае мы имеем общую и специальную норму. Кстати для ценной бумаги форма понимается не как материальная форма (форма договора - письменная или устная), а как форма содержания ценной бумаги. Т.е. содержание термина «форма» меняется в зависимости от условий его применения. Получается, что применительно к ценной бумаге термин «форма» принимает гораздо более комплексное значение. И форма - особая форма - есть даже у бездокументарной бумаги. Кстати, в римском праве не допускалась передача прав требования. А сегодня 70% гражданского оборота составляет оборот прав требования. И промежуточным звеном на пути перемен законодательства стали именно ценные бумаги: веши, которые воплощают в себе права требования.

Задача №3.

- Сегодня Указ ПРФ №1482 от 8/7.94 утратил силу. Но в то время существовал иной порядок регулирования гражданско-правовых отношений, в т.ч. Указами ПРФ. Поэтому в аналогичной ситуации следует очень внимательно смотреть на тот вопрос: какое законодательство в широком смысле этого слова следует применять в данном случае. Поэтому, если представить себе, что срок исковой давности истёк незадолго до момента, как вступил в силу ГК. Кроме того, акционер имеет право на иск только в том случае, если его права были нарушены несоблюдением процедуры или если он голосовал «против».

5/4.05

Семинар №3

Задача №4.

- Комиссионер должен обладать правоспособностью на заключение подобной сделки. В процессе ответчика определяет истец. Без его прямого согласия заменить ответчика нельзя. Что касается договора страхования, то страхуется риск ответственности по договору. Страхование ответственности возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. В данном случае такая возможность не предусмотрена. Кстати, само построение системы обязательного страхования банков вызывает вопросы, т.к. банкам сначала выдали лицензию, а потом установили критерии, в случае несоответствия которым банк не допускают в систему страхования. Это нонсенс. На практике в случаях, подобным задаче, делают так: всегда предъявляют иск либо сразу к двум ответчикам, либо только к одному лицу. Но тогда третье лицо участвует в судебном заседании. Пример: в случае причинения вреда источником повышенной опасности убытки можно взыскать как со страховой компании, так и с самого причинителя вреда. В последнем случае он может предъявить соответствующее требование к страховой компании. Ведь он исполнил обязательство за страховую организацию. И сегодня суды взыскивают эти деньги со страховых организаций. Кроме того, следует обратить внимание на ст. 1072 ГК. Эту норму можно использовать по аналогии в тех случаях, когда речь идёт о страховании ответственности по договору.

Задача №5.

- Инструкция обязательна только для того органа, которому она адресована. Т.е. это толкование закона и порядка его применения государственным органом. И это толкование отнюдь не обязательно для суда. Аналогично дело обстоит с письмами ФНС, ГТК и т.п. Это не источник права, а только его толкование.

Задача №6.

- На эту тему существует Постановление ПрРФ №1463 от 7/12.96 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». Особенно тщательно нужно подходить к случаям публично-правовых норм, а именно, нормам налогового права. Применительно к данной задаче, АО «Россия» не является сельскохозяйственным товаропроизводителем. Поэтому указанные нормы к нему не применимы.

Тема №2.

Задача №1.

- Ч. 1 ст. 34 КРФ гласит: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». Постановление Пленума ВС РФ №23 от 18/11.04 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем». На самом деле чёткого определения того, что есть предпринимательская деятельность, на сегодня в законодательстве РФ нет. Другой пример - это ЗРФ №5487-1 от 22/7.93 «Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан», где говориться о том, что целью медицинской деятельности является здоровье граждан, а уж никак не извлечение прибыли. Т.е. для классификации деятельности гражданина как предпринимательской следует в каждом отдельном случае доказывать систематичность и направленность его деятельности именно на извлечение прибыли. См.

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОК 004-93), утверждённый Постановлением Комитета РФ по стандартизации, метрологии и сертификации №17 от 6/8.93

Задача №2.

- Здесь опять-таки следует использовать общий ориентир: цель деятельности, т.е. извлечение прибыли. Причём, риск - это обязательное условие для получения прибыли.

12/4.05

Семинар №4

Задача №3.

- Здесь всё просто:

- ФЗ №3266-1 от 10/7.92 «Об образовании»

- Постановление ПрРФ №677 от 1/7.95 «Об утверждении Типового положения о дошкольном образовательном учреждении»

- Постановление ПрРФ №505 от 5/7.01 «Об утверждении Правил оказания платных образовательных услуг».

- Однако возникает вопрос. Образовательные учреждения могут образовываться в различных организационно-правовых формах. И Постановления Правительства ничего не говорят о том, распространяются ли они только на государственные учреждения или ещё на муниципальные и частные.

Задача №5.

- Ст. 52 ГК и ст. 11 ФЗ №208-ФЗ от 26/12.95 «Об акционерных обществах». Вопрос в том, как была дана соответствующая формулировка. С одной стороны коммерческая организация может заниматься любой незапрещённой коммерческой деятельностью. С другой, если организация хочет ограничить себя в своей деятельности, ей нужно упомянуть слова «только такой-то деятельностью». Простое указание на некоторые виды деятельности, которые может осуществлять коммерческая организация ещё не станет «ограничением правоспособности» юридического лица. Причём, подлинного ограничения правоспособности здесь нет, т.к. соответствующие ограничения устанавливаются учредителями. Вопросом является только лишь последующее внесение изменений в устав. Другой вопрос в том, что зачастую налоговая отказывается включать в законную деятельность организации, правоспособность которой ограничена, те сделки, которые направлены на собственное функционирование. Пример: одним из видов размещения резервов страховой компании является покупка недвижимости. Т.е. даже тогда, когда основная деятельность ограничена, необходимо посмотреть на то, не подпадает ли конкретная деятельность под понятие вспомогательной деятельности. Ещё одна проблема возникает с лицензированием отдельных видов деятельности, которые являются вспомогательными для данной организации. Такой вид деятельности должен быть включён в устав.

Задача №6.

- Ст. 173 ГК «Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности»гласит: «Сделка, совершённая юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности». Но может ли эта статья быть применённой к индивидуальному предпринимателю? Да, в силу ст. 23 ГК. Исключениями, являются, например, специальные положения ФЗ №127-ФЗ от 26/10.02 «О несостоятельности (банкротстве)»; правила, касаемые аудита ГУПов индивидуальными предпринимателями; нормы в сфере страховой (Lloyd) и банковской деятельности. Итак, данная сделка может быть признана недействительной соответствующим надзорным органом только в одном случае: если доказано, что «другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности». Кроме гражданско-правовых последствий осуществление деятельности, подлежащей лицензированию без надлежащей лицензии, влечёт за собой как административную, так и уголовную ответственность. Такие вещи никогда не следует выпускать из виду.

Основные признаки предпринимательской деятельности.

- Регистрация не является признаком предпринимательской деятельности. Это скорее основание для действий фискальных органов. И здесь возникает вопрос о разграничении экономической и предпринимательской деятельности. Ведь в обоих случаях лицо вступает в гражданско-правовые отношения с другими лицами. А критерием для различения, как это не парадоксально, можно считать Постановление Пленума ВС РФ №23 от 18/11.04 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», где вводится критерий систематичности. И если деятельность является самостоятельной и волевой, направленной на определённую цель и носящей рисковый характер. Риск является условием получения прибыли. Без риска прибыли нет. В силу того, что предприниматель не может получить прибыль по иному, кроме как в условиях риска, перелагать риск на других несправедливо.

19/4.05

Семинар №5

Задача №2.

- Правопреемство касается, прежде всего, имущественных прав. Как быть с лицензией? Лицензия является ограничением конституционных прав, которые ограничиваются только в случаях, предусмотренных в ст. 55 КРФ. Но ст. 55 КРФ говорит только о правах человека и гражданина. Ни слова об организациях. Однако на эту тему существует Постановление КС, которое говорит о том, что любая организация является объединением граждан. И в силу этого их статус должен быть равным. Ведь в конечном итоге в лице организаций защищаются права и интересы граждан, которое стоят за ними. Что касается лицензии, то это вопрос очень непростой, особенно применительно к случаям слияния и присоединения юридических лиц.

Задача №3.

- Ст. 47 ФЗ №208-ФЗ от 26/12.95 «Об акционерных обществах», Решение ВАС РФ №15157/03 от 6/2.04. Т.е. если акционеры не могут договориться о месте проведения собрания, то оно проводиться в месте регистрации предприятия.

Задача №4.

- Фактически, все процедурные нормы, устанавливают порядок формирования воли. В данном случае акции не смогут голосовать в течении полугода. Однако, нотариус может назначить доверительного управляющего. Этот управляющий не сможет взять на себя выполнение функций председателя советов директоров. Но он сможет управлять акциями. В конечном счете, в этом заинтересованы как наследники, так и сама компания.

Задача №5.

- П. 1 ст. 28 и 32 ФЗ 14-ФЗ от 8/2.98 «Об обществах с ограниченной ответственностью». Сведения об участниках и учредителях ООО могут быть как в уставе, так и в договоре. Решение об изменении порядка распределения прибыли принимается единогласно.

- Кстати, товарищи подпадают под налогообложение дважды точно так же как и акционеры. И этот факт во многом ограничивает развитие товариществ в России. Это говорит о том, что в России различные организационно-правовые формы между собой не сбалансированы.

26/4.05

Семинар №6

3/5.05

Семинар №7

10/5.05

Семинар №8

17/5.05

Семинар №9

Тема №7. Договорные обязательства в сфере предпринимательства. Заключение, изменение и расторжение договоров, опосредующих предпринимательскую деятельность.

Задача №1

- Договор считается заключённым с момента согласования сторонами всех существенных условий договора. Применительно к данному случаю, договор будет считаться заключённым с момента подписания его руководителем организации-покупателя. Кстати, в английском праве договор будет считаться заключённым не с момента получения акцепта оферентом, а с момента отправки акцепта акцептантом. Кстати, договор поставки содержит интересную особенность, предусмотренную п. 2 ст. 507 ГК: «Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный п. 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора». Т.е. договор поставки предусматривает не только форму договора, но и особый порядок его заключения.

Задача №2.

- В данном случае, согласно п. 2 ст. 437 ГК, имеет место публичная оферта, т.к. ГК устанавливает: «Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта)». Т.е. публичная оферта должна содержать и указание намерение лица заключить договор с первым и каждым, кто обратиться, и все существенные условия для договора данного типа. Однако, согласно ст. 506 ГК срок поставки является существенным условием договора. Как следствие, оферту можно было бы считать и не публичной. Тем не менее, фирма «Марина» приняла оплату масла и сыра, т.е. договор следует считать заключённым. Т.е. требования ЗАО «Восток» являются правомерными.

Задача №4.

- В данном случае договор был заключён. Однако доказать этот факт в суде практически невозможно, т.к. исчезли оба подлинника договора, а устные доказательства, понятное дело, недопустимы.

Задача №13.

- Действия директора однозначно образуют состав уголовного преступления. Как следствие, это оспоримая сделка, многие факторы которой полежат анализу со стороны суда. Причём, учесть следует и степень осмотрительности банка при заключении кредитного договора, и тот факт, что в данном случае имеет место порок воли.

Задача №14.

- См. ИП Президиума ВАС РФ №57 от 23/10.00 «О некоторых вопросах практики применения ст. 183 ГК РФ». Решение данной задачи зависит от того, какие действия предпринял покупатель по получение продукции. И если покупатель уже вовлёк имущество в сферу своего хозяйственного оборота. Как следствие, покупатель должен действовать так, чтобы его воля была явно выражена и не могла быть двояко истолкована. Т.е. сразу же известить поставщика о том, что к нему поступил товар, который он не заказывал.

24/5.05

Семинар №10

17/10.05

Семинар №11

Тема №10. Правовое регулирование деятельности по реализации товаров: купля-продажа, поставка, мена.

Задача №1.

- Для решения задачи нужно уяснить: был ли заключён договор, и распространялись ли условия заключённого письменного договора на те отношения, которые возникли до его заключения. Оферта должна все существенные условия договора и намерение заключить договор. Прайс-лист, как правило, публичной офертой не является. Офертой будет заявка, которая указывает на условия «что» и «в каком количестве». А акцептом в данном случае станет фактическое исполнение договора. Как следствие, порядок заключения договора не нарушен. Особенностью поставки по сравнению с договором купли-продажи станет обязанность сторон согласовать условия поставки (ст. 507 ГК). Что касается оплаты, то по общему правилу подразумевается встречное исполнение обязательства. Речь идёт только о том, распространяются ли условия заключённого позднее договора на поставку по заявке. Согласно п. 2 ст. 425 ГК: «Стороны вправе установить, что условия заключённого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора». Как следствие, в зависимости от содержания этого договора, следует делать вывод о том, распространяются ли условия договора, заключённого позднее, на те отношения, которые возникли ранее. Обязательная письменная форма предусматривается лишь для таких договоров как ипотека, купля-продажа недвижимости, и для договора неустойки. Т.е. вопрос только в одном: распространили ли стороны действие договора на предшествующие отношения. Кстати, при рассмотрении спора о предмете договора поставки, суду следует опираться на общие положения п. 2 ст. 467 ГК, согласно которым: «Продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте, исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора».

Задача №2.

- В советское время ответственность по договору поставки была предусмотрена даже за нарушения маркировки товаров, неверное указание на поставляемый товар в сопроводительных документах и т.п. Однако, одно дело неправильное оформление документов, а другое дело - наличие отношений по договору. Как следствие, доводы ответчика неприменимы. Кстати, в случае досрочного исполнения обязательства кредитор должен принять товар на ответственное хранение. Но как только кредитор оплачивает товар или собирается это сделать, то это расценивается как согласие покупателя на досрочную поставку. Следовательно, ответственность поставщика за досрочную поставку исключается.

Задача №3.

- Возмещение убытков, вызванных у поставщика высокими рыночными ценами, зависит о того, является ли заключение контракта на поставку для государственных нужд обязательным для поставщика.

24/10.05

Семинар №12

Задача №4.

- Это договор поставки. Ответственность поставщика является безвиновной. ОАО «Дунай» имеет право взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, а так же убытки, в части непокрытой неустойкой.

Кроме того, существуют Постановление Совета Министров СССР №888 от 25/7.88 «Об утверждении Положения о поставках продукции производственно-технического назначения, Положения о поставках товаров народного потребления и Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций», а также условия поставки отдельных видов продукции, утверждаемые Госарбтиражом СССР. Например, «Особые условия поставки строительных материалов и санитарно-технического оборудования», утверждённые Постановлением Госснаба СССР и Государственного арбитража при Совете Министров СССР №1/29 от 22/1.71. Эти акты действуют в случае их непротиворечия ГК, а также в тех случаях, когда стороны договора прямо на них ссылаются. Как следствие, законная неустойка, на которую ссылается ОАО «Дунай», и которая установлены вышеуказанными нормативными актами, применяться не будет. Это следует из ст. 421 ГК «Свобода договора».

Задача №5.

- Прежде всего, это договор поставки, который включает в себя условия договора подряда. П. 3 ст. 469 ГК устанавливает: «При продаже товара по образцу и (или) по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу и (или) описанию». Профессионалом в данном случае является именно производитель со всеми вытекающими последствиями. Соответственно и наступают последствия в виде гражданско-правовой ответственности за несоответствия условиям о комплектности и качестве. Кроме того, возможно привлечение Курского машиностроительного завода к публичной ответственности за нарушения законодательства о рекламе и конкуренции (недобросовестная конкуренция).

Задача №6.

- Во-первых, можно повысить залоговую стоимость. Во-вторых, можно повысить ответственность за невозврат тары и упаковки. В-третьих, абз. 2 п. 2 ст. 15 устанавливает: «Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы». Поэтому наиболее эффективным способом защиты для завода «Гарц» станет установление неустойки за невозврат тары. См. также «Правила применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки», утверждённые Постановлением Госснаба СССР №1 от 21/1.91.

Задача №7.

- Продовольственная безопасность представляет собой составную часть безопасности государства вообще. Поэтому абз. 2 ст. 3 Закона РФ №4973-1 от 14/5.93 «О зерне» устанавливает: «Ежегодно в январе - феврале Правительство РФ по согласованию с органами исполнительной власти республик в составе РФ, автономной области, автономных округов, краев, областей, представителями общественных объединений, выражающих интересы производителей зерна и его потребителей, устанавливает на зерно нижний гарантированный уровень закупочных цен с учетом цены мирового рынка». Как следствие, ценообразование на рынке зерна не является свободным.

31/10.05

Семинар №13

Тема №11. Правовое регулирование деятельности по передаче имущества в пользование: аренда, лизинг.

Задача №1.

- Когда речь идёт об аренде, предмет должен быть определён совершенно чётко. В противном случае начинаются бесконечные споры. Цель договора становится его существенным условием только в случае прямого её включения в текст договора. Причём, на практике указание на цель договора вводится в текст только в случаях, когда в этом есть экономическая целесообразность. Что касается договора социального найма, то в силу специфики его предмета законодатель выделяет его относительно договора аренды. И регистрации такие договоры не подлежат ни в коем случае. Тем более, что в ФРС даже нет соответствующих бланков и т.п. Кстати, ещё со времён приватизации существует застарелая проблема, когда новоявленные собственники не оформляли право собственности, а при последующей задаче имущества в аренду и «собственники», и арендаторы лишались правовой защиты.

Задача №3.

- Первое условие противоречит п. 1 ст. 614 ГК. Второе условие противоречит принципу добровольности заключения договора. Третье условие просто сомнительно.

Задача №4.

- Метёлкина, несомненно, обладает преимущественным правом на заключение договора на новый срок в силу ст. 621 ГК. Причём, двухнедельный срок в данном случае однозначно следует признать разумным. Хотя бывают и другие ситуации. Пример: аренда крыш зданий в Англии для просмотра церемонии коронации королевы.

Задача №5.

- У фирмы «Гапсальская», конечно, есть преимущественное право на заключение договора на новый срок. Однако как быть в случае, если у порта существует потенциальный арендатор, которому нужен весь порт, и который не хочет брать в аренду порт без тех складских помещений, которые сданы в аренду фирмы «Гапсальская»? Ведь старый договор аренды уже прекратился. Поэтому порту придётся договариваться с фирмой «Гаспальская» о том, что она не воспользуется своим преимущественным правом.

Задача №6.

- Эти вопросы регулируются ФЗ «О ГУПах и МУПах», а также, например, Законом РФ «Об образовании». В любом случае институт может сдать недвижимость в аренду только с согласия собственника имущества. Тем не менее, даже если договор по заявлению арендатора будет признан незаключённым, институт всё равно получит свои деньги, даже если ему понадобиться взыскивать неосновательное обогащение.

7/11.05

Семинар №14

Задача №11.

- В чём экономический смысл лизинга? В России арендованное имущество числится на балансе арендатора, который получает налоговые льготы и т.п. Государство заинтересовано в двух вещах: обновление производства и смена оборудования. Лизинг используется также тогда, когда, несмотря на дешевизну банковского кредита, покупателю нечего предоставить в аренду. При лизинге собственником имущества остаётся тот, кто даёт имущество в лизинг. А с момента передачи все риски передаются на лизингополучателя. Банк ничем не занимается, т.к. лизингополучатель выбирает продавца и соответствующий товар. Договор финансовой аренды является у нас предпринимательским. Следовательно, лизингополучатель получает все права покупателя по договору купли-продажи с продавцом, за исключением права собственности. Выделение договора лизинга в качестве отдельного вида договора целесообразно ещё и с точки зрения публичных норм права (НК). Возможно использование такой договорной схемы и в непредпринимательских отношениях. Но в таком случае для того, чтобы у потребителя появилось право требования по качеству к заводу-изготовителю на это нужно сделать прямое указание в договоре. В целом, этот экономический институт преследует несколько целей и задач. Главная - это получение налоговых льгот лизингополучателем. Как следствие, предпринимательский характер договора становится очевидным - потребителю все эти тонкости не нужны. Конечно, потребительский договор можно назвать договором лизинга. Однако в таком случае к такому договору не будут применяться нормы ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)». И ответственность за качество товара перед лизингополучателем станет нести банк.

14/11.05

Семинар №15

Тема №12. Правовое регулирование деятельности по выполнению работ: подряд, НИОКТР.

Задача №1.

- Договор строительного подряда является лишь вершиной айсберга. Перед непосредственно заключением договора строительного подряда следуют: получение земли на том или ином праве (с возможной перспективой изменения её целевого назначения), изыскательские работы, составление проекта, получение разрешения на застройку, оформление отношений с дольщиками, инвестиционный договор и т.п. Самое интересное, что лицензию в сфере строительства должны иметь не только порядные организации, ни и застройщики! См. Решение ВС РФ №ГКПИ 03-1073 от 2/10.03 и Определение ВС РФ №КАС03-603 от 25/12.03. И только после всего этого фирма подходит непосредственно к заключению договора строительного подряда. Кстати, до передачи построенного объекта все риски лежат на подрядчике. А ему просто не дадут лицензию без наличия у него страхования ответственности перед третьими лицами. Кстати, в России обязательным является страхование ответственности страхователя как таковой или страхование ответственности страхователя наряду со страхованием личной и имущественной ответственности. Пример: страхование от несчастного случая на производстве, ответственность перевозчика и т.п. Т.е. понятие страхования ответственности расширяется, в него включается страхование и иных рисков. Строительство высотного здания должен визировать Комитет по жилищному строительству. Кстати, для строительства платных дорог необходимо выполнение двух условий: расположение дороги вне населённого пункта, а также наличие альтернативной бесплатной дороги.

Задача №3.

- Одним из существенных условий договора строительного подряда является его срок. Договором могут быть также предусмотрены отдельные сроки сдачи результатов работы. Вообще, в договоре всегда следует рассматривать две вещи: риски и меры ответственности (неустойка). Кстати, в случаях, когда законодатель прямо делегировал возможность установления типовых условий договора Правительству РФ, установленная им неустойка становится законной. Что касается долевого строительства, то применение гл. 2 или гл. 3 Закона РФ «О защите прав потребителей» зависит от того, существует ли уже готовый объект или он ещё только строится. См. Обобщение практики рассмотрения судами РФ дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов ВС РФ от 19.9.02.

Задача №5.

- В отличие от общих положений ГК, в случае подряда даже в случае, если нет нарушений со стороны контрагента, заказчик может в любое время отказаться от услуг подрядчика, уплатив ему пропорциональную часть цены (ст. 717 ГК). И если уж отказаться от исполнения договора можно и при отсутствии нарушений, то уж в случае их наличия отказаться от договора «полюбому». Но в случае одностороннего отказа от договора, возникает очень большое количество проблем. Прежде всего, всеми силами, правдами и неправдами следует зафиксировать наличествующий «результат» работ. В противном случае заказчику очень сложно обеспечить надлежащую доказательную базу.

21/11.05

Семинар №16

Задача №11.

- Типовые договоры утверждаются Правительством РФ и только в случаях, предусмотренных ФЗ (публичные договоры). Сам по себе договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ изготовление образцов не предусматривает. Что касается преддоговорных споров, то порядок их разрешения предусмотрен ст. 446 ГК - т.е. только в случае, если заключение договора для одной из сторон является обязательным или обе стороны изъявили желание привлечь к заключению договора суд. Кстати, возможна и такая конструкция, когда для создания образца привлекается третья, сторонняя организация. Такое привлечение возможно только с согласия заказчика. И это регулирование отлично от договора подряда, когда согласия заказчика на привлечение субподрядчика не требуется. По общему правилу суть предмета определяет выбор правовых средств регулирования. А в случае НИОКТР специфика предмета - это творческая деятельность. Кстати, риск недостижения результата в случае НИОКТР несёт заказчик.

Задача №12.

- Самое интересное, что на практике такие договоры достаточно часты. Пример: крупный машиностроительный завод, который не имеет своего НИИ, заказывает НИОКТР, обязуясь при этом изготовить опытный образец. И это уже напоминает простое товарищество. Возможен и другой выход: дать в договоре возможность привлечения третьего лица, которое уже должно было заключить договор с самим заказчиком. Что касается «кредитования», то возможно и использование схемы коммерческого кредитования, и авансирование работ.

Задача №13.

- П. 2 ст. 772 «Права сторон на результаты работ» гласит: «Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд». Как быть с деньгами? С экономической точки зрения всё просто. В данном случае все риски НИИ оплатил заказчик. Как следствие, право на использование результата также принадлежит ему. Кстати, как правило, НИИровские разработки являются патентоспособными. И в таком случае необходима лицензия. В противном случае используется режим ноу-хау. Более того, результат может быть патентоспособным, но заказчик говорит: «я не пойду патентовать образец, а стану использовать его в качестве ноу-хау». Ведь патентуя результаты работ, заказчик открывает их существо всему миру. Кстати, примером гениального патентования является компания Зингер, которая запатентовала отверстие в иголке швейной машины. Что касается ответственности, то в данном случае применяются общие правила ст. 393 ГК.

Задача №14.

- Следует различать явные недостатки трактора и недостижение им тех параметров, которые были заложены в техническом задании. Тем более, что очень многие вещи могут быть выявлены только в процессе эксплуатации. Как следствие, основываясь на презумпции вины предпринимателя, следует констатировать, что возможно применение ответственности на основании ст. 393 ГК. Кроме того, в отношении опытного образца можно использовать аналогию закона и применить общие положения о подряде. Но нет ли здесь принципа исполнения обязательства в натуре? Тем более, что здесь имеет место личное исполнение? Наверное, по общему правилу следует взыскание убытков. И только в случае, если ОАО «Трансмаш» согласно с новацией обязательства, можно требовать доработки опытного образца.

Задача №15.

- Очевидно, что думать администрации СПб нужно было ранее, включая в договоры соответствующие условия о завершении строительства или использовании имущества по тому или иному назначению. В любом случае обязать предпринимателя сделать что-нибудь можно только на основании закона. Нужно посмотреть ГСК и ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества». Поэтому выходом из положения может стать такой инвестиционный договор, когда инвестору переходит доля в праве собственности.

28/11.05

Семинар №17

Тема №13. Правовое регулирование деятельности по оказанию услуг.

Задача №1.

- Это деятельность по оказанию услуг, т.к. ст. 779 ГК понимает под услугами совершение определённых действий или осуществление определённой деятельности. Кроме того, деятельность по оказанию услуг не исключает предоставления заказчику конкретного результата. Уменьшение размера вознаграждения возможно только в случае, если это прямо предусмотрено договором. В противном случае применяются общие основания, предусмотренные ст. 393 ГК. Из условий задачи следует, что условие о сроке было предусмотрено договором. Следовательно, оно становится существенным. Однако в задаче ничего не говориться о том, что стороны предусмотрели за нарушение сроков какую-либо ответственность. Кстати, что представляют собой договоры, направленные на оказание услуг? В этих договорах отсутствует непосредственная привязка исполнения договора к достижению результата. Т.е. услуги - это всегда процесс взаимодействия заказчика и исполнителя. Так происходит потому, что достижение/недостижение результата зависит от большого количества объективных и субъективных причин, включая взаимодействие исполнителя с заказчиком. В подряде проверяется качество результата, а в услугах проверяется качество самой деятельности. Как следствие, в гл. 39 ГК содержится редкая норма, предусматривающая возможность одностороннего отказа от исполнения договора. Кстати, ни один страховой брокер не заключает договоры комиссии - брокер всегда выступает ка