Способы обеспечения обязательств
Участники торгового оборота, естественно, заинтересованы в надежной защите их прав. Для их цели служат так называемые способы обеспечения обязательств: неустойка (штраф, пеня), залог, поручительство (гарантия), задаток, удержание имущества (ст. 199 ХК, 546 ГК). Все способы обеспечения обязательств носят обязательно-правовой характер. Однако средства достижения цели надлежащего исполнения основного обязательства различны. В некоторых ситуациях желание избежать ответственности (уплаты штрафных санкций) стимулирует должника к надлежащему исполнению основного обязательства, а в других – опасность лишиться имущества (залог, удержание), даже если это и не сопровождается какими-то дополнительными обременениями, побуждает должника к тому же.
Рассмотрим более подробно способы обеспечения обязательств.
Неустойка представляет собой денежную сумму, определенную законом или договором, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства, например, при просрочке исполнения (п.1 ст.549 ГК).
Предусмотрев в договоре основания для взыскания неустойки, контрагент освобождает себя от необходимости доказывать не только размер убытка, но и их наличие. Соглашение о неустойке (штрафе, пене) должно быть совершено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (штрафе, пене) (ст.547 ГК).
Штраф – это неустойка, которая определяется в твердой денежной сумме за каждое нарушение обязательства, в том числе и за просрочку, или же взимается единовременно в виде определенного процента от суммы невыполненного или же ненадлежащим образом исполненного обязательства.
Пеня - это неустойка, начисляемая, как правило, в процентном отношении к сумме просроченного платежа (невыполненного обязательства) за каждый день просрочки.
Неустойка призвана компенсировать урон, нанесенный одой из сторон невыполнением или ненадлежащим исполнением договора. В этом аспекте различают зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную неустойки.
При зачетной неустойке кредитор вправе требовать от должника, наряду с её уплатой, возмещение причиненных ему этим же нарушением убытков в сумме, не превышающей размер неустойки (Н+У).
При штрафной неустойке убытки взыскиваются в полном объеме без учета неустойки и отдельную неустойку (У).
При исключительной неустойке взыскивается только сама неустойка. Убытки возмещению не подлежат (Н).
При альтернативной неустойке кредитор вправе требовать только уплаты неустойки, либо возмещения убытков (Н или У).
Неустойка не играет роли «отступного». Если иное не предусмотрено договором, то уплата неустойки не освобождает должника от исполнения обязательств в натуре.
Следующий способ обеспечения обязательств залог.
В условиях залога кредитор (залогодержатель) имеет право при неисполнении должником обязательств получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества раньше других кредиторов. Кредитор сохраняет при этом за собой преимущественное право и при банкротстве должника. Залог возникает в силу договора или закона (ст.181 ГК).
Залог применяется для обеспечения не только договорных, но и не договорных обязательств.
Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество, а также имущественные права.
Законом предусмотрены два вида залога: с оставлением заложенного имущества (вещи) у залогодержателя и с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад - при ломбарде).
Разновидностью первого вида залога является ипотека. Это залог предприятий, строений, зданий, сооружений и иных объектов, связанных с землей. Законом Украины «О залоге» предусмотрена также ипотека движимого имущества, к которому принадлежат товары в обороте или же переработке. Предметом такого залога могут быть: сырье, полуфабрикаты, комплектующие, готовая продукция и т. д. Залогодатель сохраняет за собой право владеть, пользоваться и распоряжаться ими в соответствии с установленными правилами.
При таком виде залога, как заклад, имущество передается во владение залогодержателя, что отличает его от ипотеки движимого имущества. Залогодержатель, как правило, обязан регулярно направлять залогодателю отчет о пользовании предметом заклада, страховать в объеме его стоимости, платить налоги и сборы, связанные с владением заложенным имуществом, непременно сообщать залогодателю о возникновении угрозы гибели, уменьшении стоимости или повреждении имущества и др. Залогодатель имеет право в любое время требовать прекращения заклада. Залогодержатель отвечает за утрату, нехватку или повреждение заклада, если не докажет, что они произошли не по его вине. Если залогодержатель сохраняет или использует предмет залога ненадлежащим образом, залогодатель может в любое время потребовать прекращения залога или досрочно выполнить обеспеченное им требование. По договоренности сторон предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (твердый залог), а индивидуально-определенная вещь может быть оборудована знаками, которые подтверждают залог.
Если предметом залога являются требования залогодателя по обязательствам к своим должникам, эти правоотношения называются залогом имущественных прав. Залогодатель может заключить договор как на право требования по обязательствам, которые принадлежат ему в момент заключения соглашения, по которому он выступает кредитором, так и тех, которые должны возникнуть в будущем. В этом случае в договоре должно быть указано лицо-должник по отношению к залогодателю, о чем должник должен быть уведомлен.
Залогодатель, как правило, обязан выполнить действия, необходимые для обеспечения действительности заложенного права, а именно: не делать уступки заложенного права; не осуществлять действий, которые прекращают заложенное право или уменьшают его стоимость; принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств на него третьих лиц; сообщать залогодержателю об изменениях, которые произошли в заложенном праве при его нарушении со стороны третьих лиц.
Если залогодатель не выполняет возложенных на него обязанностей, залогодержатель имеет право независимо от наступления срока выполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в судебном порядке перевода на себя заложенного права; выступать в качестве третьего лица в суде, который будет , рассматривать иск о заложенном праве; в случае нарушения залогодателем обязательства самостоятельно применять все меры по защите заложенного права.
В случае если должник залогодателя до выполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свои обязательства, все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель должен немедленно сообщить залогодержателю.
Из полученных средств залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы на его счет в качестве выполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором.
Выполнение обязательств может обеспечиваться и посредством залога векселя или другой ценной бумаги, которые могут быть переданы путем осуществления передаточной надписи –индоссамента. Лицо, которое осуществило передаточную надпись, называется индоссантом, а приобретатель векселя – индоссатом. Последний может передавать его дальше, следующим индоссатам путем передаточной надписи. Ценные бумаги, которые не передаются индоссаментом, переходят по договоренности сторон.
Залогом обеспечиваются не только обязательства, возникающие из договоров между субъектами хозяйственной деятельности, но и обязательства указанных субъектов по платежам государству (перед государственным или местным бюджетом). Законом Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21 декабря 2000 г. введено понятие налогового залога как способа обеспечения обязательств. Налоговый залог возникает не в силу договора, а в силу закона. При этом налоговый орган имеет преимущественное право перед другими кредиторами на удовлетворение своих требований за счет стоимости заложенного имущества.
С принятием Закона Украины «О залоге» от 02.10.1992г., который значительно расширил сферу применения залога, он стал одним из достаточно распространенных способов обеспечения обязательства.
Однако определенные ограничения по предмету залога остались для государственных предприятий, которые не могут самостоятельно осуществлять залог целостного имущества комплекса предприятия, его структурных подразделений, построек и сооружений, а вправе это делать только с разрешения и на условиях, согласованных с органом, уполномоченным управлять соответствующим государственным имуществом (ст.11 Закона Украины «О залоге»).
Поэтому, при заключении договора залога предметом должно явиться имущество, которое по закону может быть заложено. При этом важно соблюсти предусмотренную форму и составить верное содержание.
Согласно ст.21 Закона Украины «О залоге» обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, хозяйственного суда, третейского суда, если иное не предусмотрено законом, а также в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариальных органов в случаях, предусмотренных законодательством Украины.
Право обращения взыскания на заложенное имущество возникает с момента неисполнения основного обязательства, если другое не предусмотрено законом или договором. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, а также в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариальных органов.
Реализация заложенного имущества, на которое обращение взыскания осуществляется на основе исполнительного листа, приказа хозяйственного суда или исполнительной надписи нотариальных органов. Реализация заложенного имущества осуществляется на аукционе (публичных торгах).
ХК Украины расширил перечень способов исполнения обязательств, дополнив его такими способами, как банковская гарантия (ст. 200 ХК) и удержание имущества. Существенным является то, что ст.199 ХК и ст. 546 ГК Украины, содержит неисчерпывающий перечень способов обеспечения обязательств, которые могут быть предусмотрены сторонами.
Такой способ, как гарантия представляет собой форму, применяемую для получения банковских ссуд. Согласно ей, гарант обязывается перед кредитором должника (заёмщика) отвечать за исполнение его обязательства полностью или частично. Таким образом, у кредитора появляется второй должник, к которому он вправе предъявлять свои требования, как и к основному должнику. Необходимо заметить, что в законодательстве Украины непосредственно не указывается договорной характер гарантии.
Согласно ст.560 ГК в качестве гаранта могут выступать только банки, другие финансовые учреждения, страховые организации. Однако обязательства субъектов хозяйствования, которые принадлежат к государственному сектору экономики, могут быть обеспечены государственной гарантией в случаях и способах, предусмотренных законом. Так, обязательства государственных заказчиков по договорам на основании государственного заказа (государственного контракта) обеспечиваются государством в лице Кабинета Министров Украины. Ст. 200 ХК Украины говорит, что банковская гарантия только в письменной форме. Банковская гарантия, если в ней не содержится иных оговорок, вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента подписания гарантийного письма.
Поручительство является эффективным средством исполнения обязательств, если хотя бы один из должников обладает необходимым имуществом.
Согласно ст.553 ГК Украины, поручительство - это договор, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за выполнение последним своего обязательства в полном объеме или в части.
Нередко в практике отождествляют поручительство и гарантию. Однако данные виды обеспечения обязательств имеют как общие, так и отличительные черты. Общие черты следующие (как для гарантий, так и для поручительства): наличие гаранта (третьего лица), который несет ответственность за невыполнение должностных обязательств, а также общие основания и порядок прекращения поручительств и гарантий.
Способы прекращения поручительства и гарантий [10, стр.167].
Прекращение обеспеченного им обязательства;
Если кредитор в течение трех месяцев со дня наступления срока обязательства не предъявил иск к поручителю (гаранту). Следовательно, если срок возврата кредита наступил, и кредитор в течение трех месяцев не обратился к поручителю или гаранту с иском, договор поручительства или гарантии прекращается. Причем этот срок не может быть изменен соглашением сторон или восстановлен хозяйственным судом.
Если срок исполнения обязательства не указан или определен моментом востребования, то при отсутствии иного соглашения ответственность поручителя (гаранта) прекращается по истечению одного года со дня заключения договора поручительства или гарантии.
Отличительные черты (между гарантией и поручительством) следующие:
По виду ответственности.
По характеру ответственности.
По возможности кредитора в праве выбора обращения требований (к заёмщику или к поручителю).
По последствиям исполнения обязательства.
Исходя, из вышерассмотренных отличительных черт можно отметить, что для поручительства характерно:
солидарная ответственность;
поручитель отвечает за уплату неустойки по обязательствам в том же объеме, что и должник (если иное не установлено договором поручительства);
кредитор вправе выбирать, на кого возложить ответственность за исполнение обязательства - на заёмщика или поручителя;
поручитель, выполнивший обязательства за заёмщика, приобретает все права кредитора по договору.
Для гарантий же характерно:
субсидиарная (дополнительная) ответственность, которая применяется только в случае непогашения задолженности за счёт средств самого должника;
гарант по общим правилам не несет ответственности за неуплату заёмщиком неустойки (пени);
кредитор не имеет альтернативы в выборе возложения ответственности за неисполнение обязательств (ответственность несет заёмщик);
гарант, выполнивший обязательство, не занимает место кредитора по договору.
Использовать для обеспечения исполнения обязательства можно также задаток.
Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из сторон договора в счёт причитающихся с неё платежей другой стороне для обеспечения исполнения договора. Эффективность задатка заключается в том, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остаётся у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Кроме того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачётом суммы задатка, поскольку в договоре не предусмотрено другое (ст. 571 ГК).
Удержание ( ст.ст. 594 – 597 ГК)
Кредитор, который правомерно владеет вещью, которая подлежит передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения им в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или возмещения кредитору связанных с ней затрат и других убытков имеет право удержать ее у себя до исполнения должником обязательств.
Удержанием вещи могут обеспечиваться другие требования кредитора, если иное не установлено договором или законом.
Кредитор не имеет право удерживать вещь у себя в случае если права на нее, которые возникли после передачи вещи во владение кредитора, приобрело третье лицо.
Риск случайного уничтожения или случайного повреждения вещи несет кредитор, если иное не установлено законом.
Кредитор не имеет право пользоваться вещью, которую он удерживает у себя.
Требования кредитора, который удерживает вещь у себя, удовлетворяются из ее стоимости в соответствии с проводимыми публичными торгами, если иное не установлено законом или договором.
Обеспечительными свойствами обладают и некоторые формы безналичных расчетов: аккредитив, инкассо, предоплата и др. Определенные обеспечительные качества присущи некоторым видам договоров, в частности, договорам страхования, кредита, лизинга, факторинга и др.
Кроме рассмотренных способов обеспечения обязательств можно также использовать и договор страхования. Такая форма предпочтительна для защиты интересов кредитора. В данном договоре участвуют три стороны: страховщик, должник и кредитор, в котором должно предусматриваться право кредитора требовать выплаты страховщиком страхового возмещения. Основанием для заключения такого договора является Закон Украины «О страховании».
Наличие хозяйственного договора, заключенного в предусмотренной законом форме, не гарантирует соблюдения сторонами условий договора. Реальному и надлежащему выполнению хозяйственных договоров оказывают содействие разнообразные способы обеспечения выполнения договорных обязательств. Рядом с гражданско-правовыми видами обеспечения выполнения договорных обязательств применяются хозяйственно-правовые.
К ним относится:
— правовая (в т.ч. договорная и претенциозно-исковая) работа, от организации которой зависит качество заключенного хозяйственного договора (в т.ч. относительно полноты закрепления за контрагентами договорных обязательств, ответственности за нарушение этих обязательств) и выполнения договором присущих ему функций;
— положительное стимулирование, то есть предоставления стороне, которая надлежащим или улучшенным способом выполнила положенные на нее договорные обязательства, определение льгот или дополнительных материальных благ (например, оставления у исполнителя оборудования, которое было передано ему заказчиком для выполнения обусловленных договором работ);
отрицательное стимулирование, то есть мероприятия ответственность, которые применяются к нарушителю договорных обязательств согласно закону или договором (возмещения убытков, уплата неустойки, оперативно-хозяйственной санкции).
Тема 12. Правовое регулирование ценообразования
План
1. Цена как экономическая и правовая категория
2. Виды цен и их классификация
3. Правовое регулирование цен предприятий – монополистов
4. Органы, осуществляющие регулирование цен и ценообразования
5. Контроль за соблюдением дисциплины цен. Ответственность в сфере ценообразования.
Перелік нормативних актів
2. Господарський кодекс України : Закон України № 436-IV від 16 січня 2003 року
3. Цивільний кодекс України : Закон України № 435-IV від 16 січня 2003 року :
4. Про ціни і ціноутворення : Закон України № 507-XII від 03 грудня 1990 року :
5. Про захист економічної конкуренції : Закон України № 2210-ІІІ вiд 11 січня 2001 року
6. Про встановлення повноважень органів виконавчої влади та виконавчих органів міських рад щодо регулювання цін (тарифів) : Постанова Кабінету Міністрів України №1548 від 25 грудня 1996 року
7. Про ціноутворення в умовах реформування економіки : Постанова Кабінету Міністрів України №733 від 21 жовтня 1994 року [Електронний ресурс] / Кабінет Міністрів України // Офіційний веб-сайт Верховної Ради України. Законодавство України. – Режим доступу : http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=733-94-%EF.
8. Положення про державну інспекцію України по контролю за цінами : Затверджено постановою Кабінету Міністрів України №1819 від 13 грудня 2000 року [Електронний ресурс] / Кабінет Міністрів України // Офіційний веб-сайт Верховної Ради України. Законодавство України. – Режим доступу : http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=1819-2000-%EF.
9. Положення про державне регулювання цін (тарифів) на продукцію виробничо-технічного призначення, товари народного споживання, роботи і послуги монопольних утворень : Затверджено постановою Кабінету Міністрів України №135 від 22 лютого 1995 року [Електронний ресурс] / Кабінет Міністрів України // Офіційний веб-сайт Верховної Ради України. Законодавство України. – Режим доступу : http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=135-95-%EF.
10. Положення про форму зовнішньоекономічних договорів (контрактів) : Затверджено наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України № 201 від 06 вересня 2001року [Електронний ресурс] / Кабінет Міністрів України // Офіційний веб-сайт Верховної Ради України. Законодавство України. – Режим доступу : http://zakon1.rada.gov.ua/cgi-bin/laws/main.cgi?nreg=z0833-01.
1. Приказ Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины «Об утверждении Положения о форме внешнеэкономических договоров (контрактов)» от 06.09.2001 г. № 201