Источники хозяйственного права

Особенность хозяйственного права как отрасли права в значи­тельной степени определяется его источниками.

Источники хозяйственного права — внешняя форма выра­жения правил поведения в сфере хозяйствования, обеспечиваю­щая их общеобязательность и регулятивное действие.

Источники права форма выражения существования юридических норм.

К источникам хозяйственного права Украины относятся:

1. хозяйственное законодательство;

2. нормативные договоры;

3. судебная практика;

4. деловые обычаи;

5. юридическая доктрина.

В своей совокупности источники хозяйственного права опреде­ляют рамки юридически значимого поведения субъектов хозяй­ствования.

Виды источников права:

2. Нормативный договор - это соглашение двух или нескольких субъектов (членов корпорации, корпораций, госу­дарств и т. д.) которые устанавливают права и обязанности как об­щие правила поведения на будущее (неопределенное) время для неопределенного (неперсонифицированного, кроме участвующих в заключении соглашения) круга субъектов.

Нормативные договоры можно условно разделить на внутриго­сударственные и межгосударственные.

Внутригосударственные нормативные договора (типичные договора, примерные уставы, учредительные договора о создании хозяйственных обществ, уставы хозяйственных обществ и др.);

К внутригосударственным нормативным договорам относят­ся договоры присоединения, рассматриваемые в литературе как формулярное право. Такие договоры основываются на волеизъяв­лении экономически сильного субъекта хозяйствования, выра­женном в формуляре или иной стандартизованной форме, когда договор заключается путем присоединения другой стороны к этим условиям без возможности предложить свои условия (ч. 1 ст. 634 ГК). К таким договорам относятся, например, правила биржевой торговли и биржевого арбитража, договоры на поставку энергоре­сурсов, договоры перевозки, договоры банковского счета и т.п.

Межгосударственные (международные) нормативные договора (соглашения, конвенции, пакты и др.).

Межгосударственные нормативные договоры занимают особое место в системе источников хозяйственного права. Согласно ст. 9 Конституции Украины действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дала Верховная Рада Украи­ны, становятся частью национального законодательства Украины.

Наиболее важными для хозяйственного права являются такие межгосударственные договоры, как:

1. Конвенция о защите прав и основных свобод человека 1950 г.;

2. Конвенция ООН 1980 г. о международном договоре купли-продажи;

3. Женевская конвенция 1930 г., устанавливающая Единооб­разный закон о переводном и простом векселе;

4. Парижская конвенция 1965 г. об охране промышленной собственности;

5. Вашингтонская конвенция 1965 г. об урегулировании инве­стиционных споров между государствами и лицами других государств и другие.

3. Судебная практика как источник хозяйственного права

Вопрос о судебной практике как источнике хозяйственного пра­ва является дискуссионным. Господствующая доктрина не призна­ет судебный прецедент в качестве источника права.

Судебный прецедент - решение по конкретному делу суда или административного органа, которое приняло норму для решения будущих аналогичных дел.

В то же время практические исследования и многие ученые отмечают активное воздействие судебных решений на формирование общеобязатель­ных правил поведения, в том числе в сфере хозяйствования. Приве­дем лишь некоторые обстоятельства, свидетельствующие в пользу мнения последних.

1.Решения Конституционного суда устраняют пробелы в праве.

Норма, которая подлежит проверке на конституционность Кон­ституционным судом Украины, является всегда конкретной нор­мой, но выводы суда имеют, как правило, более общее значение и могут быть распространены на аналогичные по юридическому со­держанию нормы других актов законодательства. В связи с этим правовые позиции, сформулированные Конституционным судом Украины, могут рассматриваться как судебные прецеденты, кото­рые заполняют пробелы в законодательстве и формируют судеб­ную практику, обеспечивая ее одинаковость.

2.Являясь участником Европейской конвенции «О защите прав и основных свобод человека», Украина согласилась с при­менением процессуальных механизмов, принятых в деятельно­сти судебных органов, обеспечивающих применение конвенции. В свою очередь данные процессуальные механизмы допускают использование прецедентов в качестве источников права.

Так, при рассмотрении дела о нарушении права собственности по иску «Совтрансавто-Холдинг» к Украине Европейский суд по правам человека «руководствовался своим прецедентом, впервые сформулированным в решении по делу «Спорронг и Леннрот про­тив Швеции» и применяемом впоследствии в своих решениях, ка­сающихся защиты права собственности».

3.Законодательство Украины имеет оценочные понятия и дру­гие неоднозначные категории, которые должны быть истолкованы судами общей юрисдикции.

К таким категориям относится, в частности, «публичный поря­док», «интересы», «добросовестность» и т.п. «Содержание таких понятий определяется не законодателем при принятии соответс­твующей нормы, а при ее применении». Поэтому решения судов, в особенности высших инстанций, по определению данных оце­ночных понятий становятся неотъемлемой частью правил осу­ществления хозяйственной деятельности.

4. Большинство писем, решений высших судебных инстанций, разъяснений Пленума ВСУ (Верховного суда Украины) и правовые позиции ВСУ фактически являются источником права при рассмотрении дел для всей систе­мы судебных органов по принципу: аналогичные дела Хозяйственное процессуальное законодательство в ряде слу­чаев прямо предписывает использование в процессуальной де­ятельности судебных прецедентов.

Так, в ст. 111-15ХПК Украины одним из оснований пересмотра Верховным Судом Украины в кассационном порядке постановле­ний Высшего Хозяйственного Суда Украины называется «выявле­ние разного применения Высшим хозяйственным судом Украины одного и того же положения закона или иного нормативно-право­вого акта в аналогичных делах».

6.Наконец, дальнейшая дифференциация и непрекращающее­ся, порой бессмысленное увеличение количества актов хозяйствен­ного законодательства, нередкое отсутствие системного подхода к нормированию экономического уклада, приводят к практической необходимости судебного прецедента для формирования обще­ственного представления о реальном содержании хозяйственных правоотношений.

Объем настоящего курса не позволяет раскрыть значение юри­дической доктрины как источника хозяйственного права. Соот­ветствующие положения подробно рассмотрены в хозяйственно-правовой литературе.

4. Под деловым обычаем понимается правило поведения, сложившееся вследствие его фактического применения в течение длительного времени. Обычай становится правовым, обязательным, если он санкционирован нормативно-правовыми актами или воспринят судебной практикой.

В ст. 7 ГК Украины дается общее легальное определение обы­чая. Под обычаем понимается правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но яв­ляется устоявшимся в определенной сфере гражданских отно­шений.

Это правила поведения, широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности, не предусмотренные законодательством:

- могут использоваться только в сфере предпринимательской деятельности;

- не должны противоречить действующему законодательству;

- должны быть широко известны сторонам в силу многократного применения;

- носят рекомендательный характер;

- особенно широко применяются в международном праве.

Особенно велика роль обычаев в хозяйственном (торговом) праве.

О применении обычая в хозяйственном праве свидетельствуют специальные указания норм права типа «торговые и иные честные обычаи» (ст. 32 ХК Украины), «профессиональная этика» (ст. 38 ХК), «условия, необходимые для договоров данного вида» (ст. 180 ХК Украины), «требования, которые обычно предъявляются» (ст. 193 ХК Украины), «виды обеспечения исполнения обяза­тельств, которые обычно применяются в хозяйственном (деловом) обороте» (ст. 199), «обычный уровень качества» (ст. 268 ХК Укра­ины), «банковские обычаи» (ст. 344 ХК Украины) и т.п.

Учитывая, тот факт, что хозяйственное право в ряде случаев допускает использование норм ГК Украины для регулирования диспозитивных отношений, следует выделять случаи соответствую­щего санкционирования обычаев со стороны ГК Украины. Так, ГК Украины указывает на «обычай делового оборота» в ст.ст. 213, 526,529,538,627,630,652 и др.

Косвенно на необходимость применения обычаев в хозяйствен­ных отношениях указывают также такие оценочные понятия, как «добросовестность» (ст. 162 ХК), «своевременные меры» (ст. 211 ХК), «непреодолимая сила» (ст. 218 ХК) и др.

Обычай применяется также в тех случаях, когда необходимо определить «разумные критерии» сроков, качества, количества и других общепринятых характеристик обязанности стороны. На­пример, согласно ч. 1 ст. 298 ХК Украины коммерческий агент должен уведомлять субъекта, которого он представляет, о каждом случае его посредничества. В данном случае уведомление должно поступить в разумный срок, хотя ХК об этом прямо не говорит.

В ряде случаев ХК Украины санкционирует возможность офор­мления торговых и других честных обычаев. В частности, согласно ст. 38 ХК Украины субъекты хозяйствования при содействии за­интересованных организаций могут разрабатывать правила про­фессиональной этики в конкуренции для отдельных сфер хозяй­ствования и определенных областей экономики. Эти правила со­гласовываются с Антимонопольным комитетом Украины и могут использоваться при заключении договоров, разработке учреди­тельных и других документов субъектов хозяйствования. В ст. 7 ГК Украины также говорится о том, что обычай может быть зафик­сирован документально.

Проблемным является вопрос о юридической силе обычаев в иерархии иных источников хозяйственного права и хозяйственных договоров. Обычай применяется в большинстве стран субсидиарно, когда нет источников права более высокого порядка. ХК Украины не содержит прямых указаний на этот счет. В то же время, исходя из смысла ст.ст. 5, 7 этого Кодекса, а также руководствуясь прави­лом о субсидиарном применении к регулированию хозяйственных договоров норм ГК Украины (ч. 7 ст. 179 ХК Украины), можно сде­лать вывод о том, что обычай, противоречащий актам хозяйствен­ного законодательства или договору, в хозяйственных отношениях применяться не может (ч. 2 ст. 7 ГК Украины).

Но нередко формализованный обычай становится в один ряд с законом. Так, в ст. 265 ХК Украины говорится, что условия дого­воров поставки должны излагаться сторонами в соответствии с требованиями Международных правил толкования коммерческих терминов «Инкотермс». Тем самым обычай наделяется силой нор­мативно-правового акта.

Важно учитывать, что для эффективного использования обы­чаев в судебном споре они должны быть представлены в письмен­ном виде: подтверждаться опросами общественного мнения, за­ключениями торгово-промышленных палат, кодификациями, осуществленными общественными объединениями предпринима­телей и т.п.

5. Юридическая доктрина - это научные правовые идеи, принципы, теории, что концептуально сформированные и содержатся в трудах, а также устных речах ученых-юристов, официально признанные в виде общеобязательных положений (норм) для осуществления юридической практики;

Тема 5. Правовой статус предприятий

План

1. Предприятие как основной хозяйствующий субъект

2. Государственные и коммунальные унитарные предприятия

3. Понятие и виды предприятий коллективной собственности

4. Частные предприятия и другие виды предприятий

5. Объединения предприятий: понятия, виды, особенности

правового положения

6. Холдинговые компании

7. Кредитные союзы

8.Торгово-промышленные палаты.

ЛИТЕРАТУРА:

1. Господарський кодекс України: Закон України № 436-ІV вiд 16.01.2003 р.

2. Цивiльний кодекс України: Закон України № 435-IV вiд 16.01.2003 р.

3. Про торговельно-промислові палати в Україні: Закон Ук­раїни № 671/97-ВР від 02.12.1997 р. 4. Про оренду державного та комунального майна: Закон України № 2269-ХІІ від 10.04. 1992 р. у редакції Закону № 98/95-ВР від 14.03.1995 р. 5. Про кооперацію: Закон України №1087-IV від 10.07. 2003 р. 6. Про споживчу кооперацію: Закон України № 2265-ХІІ від 10.04.1992 р.

7. Про сільськогосподарську кооперацію: Закон України № 469/97-ВР від 17.07.1997 р.

8. Про фермерське господарство: Закон України № 973-ІV від 19.06.2003 р.

9. Про благодійництво та благодійні організації: Закон Ук­раїни N 531/97-ВР від 16.09.1997 р.

10. Про мiсцевi державнi адмiнiстрацiї: Закон України № 586-ХIV вiд 09.04.1999 р.

11. Про мiсцеве самоврядування в Українi: Закон України № 280/97-ВР вiд 21.05.1997 р.

12. Про кредитні спілки: Закон України № 2908- III від 20.12.2001 р.

13. Про холдингові компанії в Україні: Закон України № 3528-IV від 15.03.2006 р.

14. Предпринимательское право в вопросах и ответах: Учеб. пособие //Под. ред. Н.А. Саниахметовой. - Х.: "Одиссей", 2000. - 560с.

15. Щербина В.С. Господарське право: Підручник. – К.: Юрінком Інтер, 2003. - 48с.

16. Мамутов В.К. Экономика и право: Сб. науч. тр. – К.: Юринком Интер. 2003. –544с.

17.Хозяйственное право: Учебник / В.К. Мамутов, Г.Л. Знаменский, К.С. Хахулин и др.; Под. ред. Мамутова В.К. – К.: Юринком Интер, 2002. – 912 с. – 899 с.