Резервный аккредитив и дополнительные способы обеспечения обязательств внешнеторговых сделок

Резервный аккредитив (stand-by credit) представляет собой обязательство банка-эмитента перед Бенефициаром (экспортером или его банком) произвести платеж в пределах указанной суммы в случае невыполнения импортером своих обязательств по основному контракту против представления экспортером (поставщиком) документов, в частности его заявления «о невыполнении» с приложенными неоплаченными счетами и/или траттами

По сравнению с традиционным (коммерческим) аккредитивом, выполняющего расчетную функцию, резервный аккредитив направлен на реализацию обеспечительной функции, то есть на случай неисполнения обязательства. По формальным признакам резервный аккредитив не соответствует аккредитивной форме расчетов, предусмотренных главой 46 ГК РФ, поэтому при решении вопросов обеспечения обязательств внешнеторговых сделок его следует рассматривать как разновидность гарантии платежа.

Резервные аккредитивы с 1983 г. регулируются «Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов». О присоединении к ним заявили все банки, включая российские, которые участвуют в международных расчетах. И это надо иметь ввиду, так как банковские гарантии подчиняются действию национальных законов (в России - Гражданскому кодексу РФ. ч. 1, ст. 361—379). Иными словами – «праву места коммерческой деятельности гаранта или инструктирующей стороны" (ст. 35 Правил № 758). В этом — в подчинении международным правилам — состоит преимущество резервных аккредитивов перед банковскими гарантиями.

Банковский аваль как форма гарантирования вексельного обязательства получил широкое распространение в международных расчетах.. Аваль представляет собой специальную надпись на лицевой стороне векселя и выдастся за одно из лиц, ответственных по векселю: за векселедателя простого векселя, за акцептанта в переводном векселе. Это весьма надежная и легко реализуемая форма гарантии денежного обязательства (особенно, если банк-авалист широко известен). Ответственность банков по авалю более строгая в силу подчиненности нормам вексельного, а не общегражданского права.

Банковский акцепт — акцепт тратты крупным первоклассным банком - нужен экспортеру главным образом для досрочного учета тратты в банке. В чистом виде применяется сравнительно редко, в том числе и в практике российских экспортеров при предоставлении последними рассрочки платежа зарубежным покупателям. К тому же и фирмы-импортеры неохотно соглашаются на эту форму страхования кредитного риска и из-за слишком высокой комиссии, которую взимают банки-акцептанты. Однако банковский акцепт является обязательным условием по документарным аккредитивам с рассрочкой платежа, исполняемым путем акцепта тратты подтверждающим банком или банком-эмитентом).

В практике международной торговли могут встречаться правительственные, региональные и и муниципальные гарантии, фирменные гарантии и поручительства крупных, широко известных компаний, которые выдаются в пользу экспортеров за покупателей товаров, особенно если последних связывают с гарантами длительные деловые отношения. Это обстоятельство объясняет в целом более легкую реализуемость фирменных гарантий по сравнению с гарантийными письмами банков. Встречаются фирменные гарантии и в экспортно-импортных операциях российских предприятий и организаций, хотя и очень редко.

Неустойкой называется денежная сумма, которую в случае неисполнения обязательства должник обязан уплатить кредитору. Неустойка может быть установлена как в процентном отношении к сумме обязательств, так и в твердой сумме. Неустойка может быть нормативной, зачетной (кумулятивной), исключительной, штрафной и альтернативной. Нормативная неустойка — это неустойка, предусмотренная законом или подзаконным актом. Она отличается от договорной, которая устанавливается сторонами договора. Зачетная неустойка (кумулятивная) предусматривает зачет убытков в сумму неустойки и право требовать исполнения договора. Сумма подлежащей взысканию неустойки компенсирует убытки полностью или частично. При исключительной неустойке взыскивается штраф или пеня, а убытки не возмещаются. Альтернативной неустойка признается тогда, когда потерпевшая от нарушения договора сторона вправе выбирать между возмещением ущерба и взысканием неустойки. В правовых системах большинства зарубежных стран неустойка носит альтернативный характер. Однако если она установлена на случай ненадлежащего исполнения обязательств (например, при просрочке поставки), а не на случай неисполнения обязательств, то является кумулятивной.

Залог направлен на обеспечение исполнения обязательств, когда кредитор (залогодержатель) имеет право удовлетворить свои требования из стоимости залога при невыполнения должником (залогодателем) своего обязательства. В качестве залога может быть использовано любое имущество, а также имущественные права. В случае неуплаты долга залогодержатель реализует предмет залога и за счет вырученных средств покрывает свои требования к должнику. За счет заложенного имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои требования на момент их фактического удовлетворения в полном объеме.

Договоры страхования риска неисполнения обязательств регулируются страховым законодательством. По договору страхования страховщик (страховое общество) за определенную денежную сумму (страховую премию), уплачиваемую страхователем, принимает на себя риск в отношении тех последствий, которые могут наступить для имущества страхователя при наступлении предусмотренного в договоре страхового случая. Основным видом страхования в коммерческой практике является страхование экспортных кредитов. Сущность его заключается в том, что страховая организация принимает на себя определенную долю риска, связанную с возможностью невозврата кредита. В страховом полисе указана точная сумма, на которую застрахован кредит, срок кредитования и доля риска, принимаемая на себя страховщиком. Размер возмещения, который страховщик обязуется выплатить страхователю, обычно составляет от 60 до 85 % суммы непогашенного заемщиком кредита, т. е. часть риска остается незастрахованной, с целью повышения ответственности экспортера и банка в процессе оформления выдачи кредита и дальнейшего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью должника. Размер страховой премии зависит от ряда факторов: объема страховых операций и степени риска страховщика; срока кредитования заемщика; формы кредита; суммы кредита и величины процентной ставки; положения экспортера в коммерческой среде; экономического состояния страны импортера.

При использовании уступки требования кредитором другому лицу происходит передача права (и соответствующих документов), обеспечивающего исполнение обязательства, третьему лицу - приобретателю требования. При получении уведомления об уступке требования должник вправе выдвигать все возражения против требования нового кредитора, которые имел против первоначального кредитора. По законодательству зарубежных стран (Германии, США, Великобритании и др.) уступка требования трактуется как цессия и означает договор, по которому кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию). Значительная часть операций такого рода реализуется с помощью передачи ценных бумаг (факторинга, форфейтинга). Цессия обычно связана с реализацией договоров купли-продажи.

Для развития ВЭД российским компаниям необходимы финансовые инструменты обеспечения исполнения обязательств, адаптированные к практике зарубежных стран. Одним из таких инструментов является факторинг, при котором денежных требований продавца (экспортера) к покупателю (импортеру) переуступаются факторинговой компании.

Для страхования валютных рисков используются услуги банков по хеджированию. К методам хеджирования относятся: форвардные сделки, опционные сделки, финансовые фьючерсы и др. Сущность основных методов хеджирования заключается в том, чтобы осуществить валютные операции до того, как произойдет неблагоприятное изменение валютного курса, либо компенсировать убытки от его изменения за счет параллельных сделок с валютой, курс которой изменился в противоположном направлении. Форвардные сделки являются наиболее используемым методом хеджирования. Суть такой сделки заключается в том, что импортер, опасающийся повышения курса валюты платежа, заранее обращается в банк и покупает валюту по рассчитанному форвардному курсу, зафиксированному в момент покупки валюты со сроком перевода в установленный срок платежа. Курс «форвард» выше курса «спот» (текущий курс наличных валютных сделок), однако импортер идет на дополнительные затраты, чтобы предотвратить еще большие расходы в будущем. При контракте типа опцион покупатель за определенную плату (до 5% стоимости сделки) в течение некоторого срока имеет право купить по фиксированной цене иностранную валюту (опцион «кол» — coll) или продать ее (опцион «пут» — put).

При возникновении споров между сторонами контракта они стремятся разрешить их путем переговоров. Если стороны не смогли договориться и ликвидировать разногласия, то сторона, считающая, что ее права нарушены, передает спор на разрешение в суд или арбитраж (третейский суд). Большинство споров разрешается арбитражным способом. Интерес к арбитражу обусловливается следующими факторами: возможностью выбора самими сторонами места, процедуры и формы арбитража, избранием компетентных в данной конкретной области арбитров, относительно меньшими издержками арбитражной процедуры по сравнению с судебными, несвязанностью процедуры нормами, регламентирующими деятельность судов и др. При всей, казалось бы, гибкости и простоте арбитража он является весьма сложным правовым институтом. Основанием для обращения в арбитраж служит арбитражная оговорка, изложенная в контракте, либо специально составленный сторонами сделки документ — третейская запись, либо соглашение сторон, изложенное в письмах, факсах, телеграммах. Различают две формы арбитража: разовый арбитраж («ad hoc»)и постоянно действующий (институционный) арбитраж. Разовый арбитраж формируется сторонами для рассмотрения каждого конкретного спора: они назначают арбитров, устанавливают место и процедуру рассмотрения спора, несут все расходы, связанные с арбитражем. По разрешении спора разовый арбитраж » прекращает свою деятельность. Постоянно действующий арбитраж обычно создается при торговых палатах. Все основные аспекты международного коммерческого арбитража содержатся в Типовом законе, разработанном в 1985 г. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и одобренном Генеральной Ассамблеей ООН. В нем также предусмотрен порядок организации и процедуры, по которым стороны арбитражного соглашения не договорились предварительно либо не пришли к единому мнению. Решение арбитражного суда обладает исполнительной силой. Если стороны не заключили арбитражного соглашения, они могут разрешить свои разногласия в отечественном или иностранном суде.