Дополнительные основания расторжения ТД по инициативе работодателя
Нав ряду с 2 видами, прекращение трудового договора по инициативе работника и по соглашению сторон в ТК закреплены еще 4 вида расторжения ТД:
1) по инициативе работодателя;
2) по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон;
3) в следствии нарушения обязательных правил заключения ТД;
4) истечение срока действия договора.
Все основания расторжения ТД по инициативе работодателя могут быть классифицированы:
1) общие и дополнительные основания. Общие – по которым могут быть уволены любые работники, не зависимо от каких либо условий (ликвидация организации, прогул). Дополнительные – по ним могут быть уволены лишь работники, прямо в них предусмотренные (п.7 и п.8 ст 81 ТК РФ). Дополнительные основания могут быть предусмотрены другими статьями ТК, например ст 278 ТК РФ, которая закрепляет дополнительные основания расторжения ТД с руководителем организации. Ст 77 ТК РФ закрепляется возможность установления дополнительных оснований расторжения ТД по инициативе работодателя и др ФЗ. Помимо этого для отдельных категорий работников дополнительные условия расторжения ТД по инициативе работодателя. Касается работников, работающих у работодателей – физ лиц (ст 377 ТК РФ), работников – надомников (ст 312 ТК РФ).
2) виновные и невиновные. Виновные – дисциплинарный проступок (ч.б п 6 ст 81);
3) связанные с работодателем, п1п2 ст 51 и связанный с работником. И п3 ст 81 ТК РФ.
П.1 статьи 81 ТК РФ
Понятие ликвидации – (ст 61 ГК РФ) – прекращение деятельности без перехода прав и обязанности к другим лицам. Основанием для увольнения работника может служить решение управомоченного органа по ликвидации организации либо решение суда о принудительной ликвидации. В п 8 Постановления Пленума № 63 от 28 дек 2006 года закрепляется, что работодатель, являющийся ИП может расторгнут договор по данному основанию на основе принятого им решения, а так же в случае признания его банкротом в связи с истечением срока действия государственной регистрации а так же в случае отказа в продлении лицензии на определенные виды деятельности. При увольнении по данному основанию работодатель обязан соблюдать следующие правила:
1) о предстоящей ликвидации работодатель обязан сообщить работника под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения (ч.2 ст 180 ТК РФ);
2)работник о соглашению с работодателем может расторгнуть ТД и до истечения данного срока, вслучае выплаты ему дополнительной компенсации в порядке, предусмотренной ч 3 ст 180 ТК РФ. Необходимо иметь все документы о предстоящей ликвидации, перечень которых может быть изменен законодателем. Ст 318 ТК – 6 месяцев для работников крайнего севера. Работнику выплачивается выходное пособие в размере среднемесячной зарплаты, за ним сохраняется среднемесячный заработок на время трудоустройства (не более 2 месяцев), в искл. Случаях может быть сохранен заработок и в течении 3го месяца, при условии, если работник в течении 2х недель обратился в службу занятости и не был ею трудоустроен (ст 178 ТК РФ).
В ч4 ст 81ТК РФ закрепляется важное правило о том, что прекращение деятельности филиала либо представительства юр лица, расположенного в др местности осуществляется по правилам ликвидации организации.
П. 2 ст. 81 ТК РФ
Сокращение численности или штата организации
Сокращение численности означает реальное сокращение кол-ва работников у данного работника. Сокращение штата означает сокращение штатных единиц, закрепленных в локальных нпа и штатном расписании.Которое так же сопровождается реальным сокращением работников. Увольнение работников по данному основанию необходимо соблюдать следующие правила:
1)работодателю необходимо определить круг работнику подлежащих сокращению, здесь главными являются правила предусмотренные статьей 179 и закрепляющее преимущественное правило оставление на работе, в качестве главного критерия оставления на работе выступает более высокая производительность труда и квалификация. Причем квалификация это не только более высокий уровень знаний, повышение квалификации и др. обстоятельства. Производительность труда определяется степенью выполнения производственных заданий. В части 2 ст. 179 ТК РФ закрепляются категории работников, которым отдается предпочтение при равной производительности труда и квалификации. На практике такие лица определяются с учетом мнения представительного органа работников, кроме того, коллективным договором могут предусматриваться и иные категории работников которым отдается предпочтение при равной производительности труда и квалификации.
2. после определения сокращаемых работников работодатель обязан уведомить таких работников не позднее чем за 2 месяца. При этом подобно ликвидации возможно расторжение трудового договора и до истечения двух месячного срока с выплатой работнику дополнительной компенсации (ч. 2 и 3 ст. 180 ТК РФ).
Если работы для работника нет, либо он отказывается от работы, то трудовой договор с ним расторгается. Согласно ст 178 и ст 180 ТК работнику должны быть выплачены трудовые пособия как и в случае с ликвидацией организации, а так же ему может быть выплачены доп компенсации в порядке, предусмотренном частью 3 ст 180 ТК РФ.
П. 3 статьи 81 ТК
По данному основанию работника можно уволить, соблюдая следующие правила:
1) аттестация, как обязательный способ проверки знаний работника и соответствие его занимаемой должности, либо выполняемой работе предусматривается работодателем для большинства работников. К ним относятся муниципальные и гос служащие, спасатели и научные работники. В тех случаях, когда законом не предусмотрено проведение аттестации ч 2 ст 81 ТК позволяет работодателю в локальном нпа с учетом профсоюза установить порядок проведения аттестации.
2) в состав аттестационной комиссии должен быть включен представитель профсоюза, либо иного представительного органиа работников (ч 3 ст 82 ТК РФ),
3) увольнение работника - члена профсоюза допускается с учетом мнения профсоюзного органа (ст 373 ТК). Необходимо отметить, что в ч 4 ст 82 ТК законодатель закрепляет возможность с помощью коллективного договора установить иной порядок участи профсоюза в этом мероприятии. Например совещательную форму учета мнения сделать обязательной формой, установить согласие профсоюза по определенному вопросу;
4) законодатель устанавливает, что работодатель не может уволить работника по данному основанию, если в отношении данного работника аттестация не проводилась, либо комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой работе.
П 4 ст 81 ТК РФ
Данное основание является дополнительным и невиновным. Уволить по данному основанию можно лишь руководителя организации, его заместителя, либо главного бухгалтера. В соотсетсвии с ч 1 ст 75 ТК новый собственник имущества организации вправе расторгнуть трудовые договоры с указанными лицами не позднее 3х месяцев с того момента, какк у него возникает право собственности. Увольняемым субъектам полагается компенсация в размере не ниже 3х средних месячных заработков работников (ст 181 ТК РФ), при этом необходимо иметь ввиду, что нельзя уволить по данному основанию при случае изменения состава участников п32 Постановления Верховного суда от 28 декабря 2008 года № 63.
П. 5 ст. 81 ТК
Данное основание является виновным и позволяет пработодателю уволить работника за неоднократное неисполнение им без уважительных причин трудовых обязанностей, если работник имеет дисциплинарное взыскание. В правоприменительной деятельности работника можно уволить не только за неисполнение трудовой деятельности, но и за ненадлежащее неисполнение.
Основанием для увольнения служит повторное в течении года нарушение трудовой дисциплины при этом важно, чтобы дисциплинарное взыскание было наложено в соответствии со ст. 193 ТК.
При наложении повторное дисциплинарного взыскания необходимо проверить не было ли первое взыскание погашено согласно ст. 184 ТК РФ, наложенное дисциплинарное наказание погашается по истечении года, после его наложении, либо оно может быть само снято по просьбе профсоюза или самого работника.
П. 64 постановления Верховного Суда устанавливает, что днем наложения проступка считается тот день, когда об этом стало известно непосредственно лицу, к которому по работе работник подчинен, не зависимо от того, обладал ли он правом привлечения к дисциплинарной ответственности.
Нарушение, за которое может последовать наказание:
1) отсутствие работника без уважительных причин на работе;
2) отказ работника без уважительных причин от выполнения трудовых обязанностей без изменения ТД;
3) отказ или уклонение от медицинского освидетельствования работника в том случае, если это является обязательном условием допуска работника к работе и т.д.
П. 6 ст. 81 ТК РФ
а) прогул – одно из самых распространенных оснований для увольнения. Под прогулом понимется отсутствие работника без уважительных причин на рабочем месте более 4х часов подряд. В том числе отсутсвие на рабочем месте работника без уважительных причин в течении всего рабочего дня не зависимо от его продолжительности. Судебная практика расширительно толкует данное основание для увольнения, устанавливаю, что под прогулом в т.ч. понимается самовольное использование дней отпуска, самовольное использование отгулов, оставление работы по уважительной причины лицом, заключившим срочный ТД до истечения его срока. В качестве прогула так же квалифицируется оставление работы доистечении 2х недельного срока увольнения (п. 38 вышеуказанного Постановления Верховного Суда РФ). В п.41 закрепляется важное правило о том, что в случае нарушения работодателем порядка увольнения за прогул суд обязан восстановить работника, но при этом средний заработок за вынужденный прогул взыскивается со дня издания приказа об увольнении, тем самым пленум Верховного Суда обозначил значение процессуальных правил, не соблюдение, либо неправильное выполнение которых влечет неправомерность наложенного дисциплинарного взыскания.
Б) виновное основание – появление работника на рабочем месте в состоянии алкогольного, наркотического или любого токсического опьянения. По данному основанию работодатель может уволить работника при соблюдении следующих правил:
1) увольнение может последовать, если работник находился в таком состоянии не только нараб месте, но и на территории объекта, где он должен выполнять свои обязанности.
2)Под состоянии алкогольного опьянением включается и состояние похмелья, что вызвано употребление алкоголе содержащих средств не позднее чем за 10 дней до появления на работу. Перечень наркотических и токсических веществ установлен Минздравом и соц развития.
3) состояние опьянения может быть подтверждено как мед заключением, так и др видами доказательств, которые оцениваются судом при разрешении дела.
В) понятие коммерческой тайны сформулировано в ст 139 ГК, 27 июля 2006 года был принят ФЗ № 152-ФЗ «о персональных данных работника», Указ президента РФ от 6 марта 1997 года, который утвердил перечень свеленийконфидициальногохар-ра, наряду с законом от 21 июля 1993 года о гос тайне.
П.8 ст. 81 ТК
По данному основанию – «совершение аморального проступка, не совместимого с данной работой», может быть уволен лишь работник, выполняющий воспитательных функций (преподаватели, воспитатели дет сада, мастера производства обучения и иные лица, которые занимаются воспитательной деятельностью. Особенностью увольнения является то, что аморальный проступок может быть совершен как на рабочем месте, так и в быту. В некоторых случаях, в случае неисполнения своих трудовых обязанностей вне места работы или по месту работы, но не связи с исполнении трудовых обязанностей, трудовой договор может быть расторгнут работодателем в течении одного года со дня совершения такого проступка.
П 11 ст81 ТК РФ
Предусматривает, что работодатель вправе расторгнуть ТД с работником в случае представления им подложных документов при заключении трудового договора, данный пункт с 2006 года получил новую редакцию, данное основание имело следующую формулировку: «представление работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений». В настоящее время законодатель исключил «заведомо ложные сведенья», и это вполне правомерно, т.к. уволить за представление можно лишь тогда, когда это напрямую связано с выполнением трудовой функции, а что касается ее выполнения, то все необходимые сведенья представлены в документах. На практике увольнение по данному основанию допускается только тогда, если это могло повлиять на заключение трудового договора.
П 12 ст 81 ТК РФ –утратил силу, а данное основание прекращения ТД как прекращение допуска к государственной тайне, если этого требует выполняемая работа, отнесено к основаниям, прекращающим ТД по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (П 10 Ст 83 ТК).
Применительно ко всем основаниям расторжения ТД по инициативе работодателя в ст. 81ТК РФ предусмотрены гарантии, запрещающие работодателю увольнять работника в период его временной нетрудоспособности, либо в период пребывания в отпуске.
Прекращение ТД в связи с истечением его действия
В ст 79 предусмотрены правила прекращения срочного ТД, по общему правилу срочный ТД прекращается в связи с истечением срока его действия. Для отдельных категорий работников (например, беременные женщины), это правило подвергается корректировке, по ст 261 срочный ТД продлевается до окончания срока беременности женщины. В ч.2 ст 79 предусматривается обязанность работодателя уведомить работника в письменной форме не менее чем за 3 календарных дня до дня увольнения. Данное правило в практике порождает 2 различные позиции о правовых последствиях неисполнения работодателем данной обязанности. Первые считают, что невыполнение данной обязанности влечет признание договора заключенным на неопределенный срок, однако, данная позиция противоречит ч 4 ст 58 ТК РФ, по которой единственным основанием признание срочного договора бессрочным является продолжение работником работы по истечению срока ТД. Сторонники 2й теории считают, что в случае невыполнения работником данной обязанности влечет пролонгирование срочного ТД на 3 рабочих дня. По мнению лектора, данное правило не должно влечь никаких правовых последствий – правило «излишней регламентированности». Применяя данную статью необходимо учитывать, что не применяются гарантии не позволяющие работодателю расторгать трудовой договор в период болезни работника и в период нахождения его в отпуске.
46. Прекращение ТД по обстоятельствам, не зависящих от воли сторон и вследствие нарушения установленных правил заключения ТД (понятие, основание, порядок, правовые последствия)
Основания, которые являются юридическими фактами, прекращающими ТД, не зависимо от воли сторон, закреплены в статьи 83 ТК РФ. В редакции ФЗ № 90 –ФЗ от 30 июня 2006 года, законодатель дополнил статью четырьмя новыми основаниями.
1) дисквалификация;
2) истечение срока действия, приостановление (более 2 месяцев), лишение специального права;
3) прекращение допуска к государственной тайне, если ранее данный доступ у работника был;
4) отмена решения суда о восстановлении работника на работе;
ФЗ № 271-ФЗ 30 декабря 2006 года было введено еще одно основание под п.12 - наиболее актуальными и часто возникающими на практике это дисквалификация работника и лишение работников право управление транспортным средством. При применении данной статьи нужно иметь ввиду, что в ряде случаев законодатель обязывает, если это возможно перевести работника на другую работу (ч 2 ст 83 ТК РФ)
Прекращение ТД в следствии нарушения установленных правил его заключения
При преминениист 84 необходимо соблюдать следующие правила:
1) ч 2 ст 84 ТК РФ предусмотрена обязанность работодателя перевести работника на другую работу.
2) работнику полагается выходное пособие в размере среднего заработка работника, ели ТД был заключен не по его вине.
Порядок оформление прекращения ТД
В ТП необходимо отличать порядок расторжения ТД и порядок прекращения ТД.
Под порядком расторжения ТД понимается реализация права на расторжение ТД единолично, либо по соглашению сторон с учетом мнения профсоюзов в предусмотренном законом случаях и с соблюдении определенных сроков. Порядок расторжения ТД бывает общий и специальный.
Общий порядок зависит от основания расторжения ТД , к примеру порядок расторжения ТД всвязи с ликвидацией или сокращением численности штата работника (предусмотренного статьями 81, 82, 178, 179, 180 ТК РФ). В случаях предусмотренного законом и коллективным договором, работодатель обязан учесть мнение профсоюзного органа. На практике, используя ч4 ст 82 ТК учет мнения профсоюзного органа может быть преобразован в согласие либо согласование, либо стороны расширяют перечень по которым необходимо учитывать мнение прафсоюзного органа, а не только в случаях, предусмотренных ч1 ст 82 ТК РФ.
Участие профсоюза не требуется, если:
1) в организации профсоюз отсутствует;
2) работник не является членом профсоюза, если только работник не уполномочил профсоюз на представительство его индивидуальных интересов в порядке ч 2 ст 30 ТК РФ.
3) участие профсоюза не требуется в случае увольнения руководителей организации их заместителей, назначаемый или утверждаемых на должность.
Решение профкома должно быть принято правомченным составом, должно присутствовать более половины избранных членов профсоюзного комитета и решение считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих. Профком вправе высказываться как о законности тьак и о целесообразности увольнения, при этом он не может дать согласия на увольнение работника по др основаниям. Учет мнения профсоюза производится в порядке ст 373 ТК РФ, особенность процедуры такова, что работодатель может принять решение вопреки мнения профсоюзного комитета. Однако он обязан пройти процедуру консультации с работниками данной организации.
Специальный порядок требует соблюдение общи, и специальных норм, например спец порядок расторжения ТД применяется к несовершеннолетним, ст 269 ТК РФ. Ч 3 ст 25 ТК РФ
Спец порядок применяется для работников, участвующих в коллективных переговорах, в отношении работников, вхлдящих в состав выборных органов (ч.1 ст 374 ТК РФ).
Порядок оформления прекращения трудового договора
Порядок оформления прекращения ТД предстьавляет собой процедуру, направленных на документальное оформление, прекращение правовой связи между работником и работодателем. ФЗ № 90-ФЗ вкл в ТК ст 84.1порядок прекращение ТД.
1) работодатель обязан оформить прекращение ТД, при этом постановлением ГосКомСтата от 5.01.04 утрверждены унифицированные формы первичной учетной рекомендации по учету труда и его оплаты (формы Т-8 и Т-8а по прекращению ТД), с таким приказом работник должен быть ознакомлен под роспись, при этом существенным пробелом является отсутствие каких либо сроков такого ознакомления. Если работник отказывается знакомиться с приказом, работодатель на этом же приказе должен произвести соответствующую запись.
Ч 3 данной ст предусматривает, что днем прекращения ТД является последний день работы, однако законом могут быть предусмотрены определенные исключений из этого правила, например вслучае ухода в отпуск работника с последующим увольнением (ч2 ст 127 ТК)В соответствии с постановлением правительства РФ от 16 апреля 2001 года № 225 «о труд.книжках» все записи в трудовую книжку должны вноситься не позднее недельного срока, а в случае прекращения ТД в этот же день. Помимо этого п12 данного постановления требует, чтобы работодатель знакомил владельца Трудкнижки с каждой записью под роспись в его личной карточке. Помимо этого постановлением Минтруда РФ от 10 окт 2003 года утверждена инструкция по заполнению трудовых книжек. Законодатель четко требует, чтобы запись вносилась в точной формулировке с ТК (ч 5 ст 84.1 ТК РФ).
Ценность данной нормы заключается в том, что законодатель решил вопрос об ответственности работодателя за задержку выдачи ТК. Работодатель обязан отправить работнику уведомление и о необходимости явиться за Труд книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Законодатель обязывает работодателя в случае, если работник обратился в письменной форме обязан выдать рабочую книжку не позднее 2х раб дней со дня обращения работника.
47. Понятие и виды рабочего времени
Представляет собой как экономическую категорию – под которой понимается общественно-необходимая мера труда, и как юридическая категория – под которой понимается время в течении которого работник обязан исполнять свои трудовые обязанности. Понятие рабочего времени закреплено в ст. 91 ТК РФ. Особенностью данного понятия является то, что рабочем временем считается не только то время когда работник выполнял свою работу, но и другие периоды времени когда работник фактически не работает, но по закону это время считается рабочим и соответственно оплачивается. К таким периодам времени относятся оплачиваемые перерывы в течение рабочего дня, простой по вине работодателя (ст. 157 ТК РФ), перерывы для кормления матерью ребенка (258 ТК РФ), когда работодатель обязан предоставить перерывы, но по условиям труда не возможно предоставить приема пищи в рабочее время (ч. 3 ст. 108). К таким периодам времени относится и технические перерывы.
Конвенцией МОТ № 1 называется о рабочем времени в промышленности впервые установила 8 часовой рабочий день и 48 часовую рабочую неделю, в дальнейшей конвенцией МОТ № 47 о сокращении рабочего времени до 40 часов в неделю, в 1935 года, установила 40 часовую неделю в качестве нормального рабочего времени. Помимо нормального рабочего времени в ТП РФ существуют не полное и сокращенное рабочее время.
Сокращенное рабочее время регулируется ст. 190, а также иными AP? к примеру сокращенное рабочее время устанавливается для педагогов, секретарей-машинисток, медицинский работников (не более 35 часов в неделю), для женщин работающих в районах крайнего севера и приравненных к них областях (не более 36 часов). До настоящего времени действует список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда и компания от 25.11.1974 года.
Неполное рабочее время.
Рекомендацией МОТ от 24.06.1994 года № 182 «О работе на условиях неполного рабочего времени», предусматривает, что работник может по соглашению с работодателем установить для себя неполный режим работы. Это в целом согласует с конвенцией МОТ № 175 «О работе на условиях неполного рабочего времени» которая «правда» РФ не ратифицирована.
Согласно трудовому кодексу РФ неполное рабочее время может быть установлено тремя способами: 1. общим правилом является индивидуально-доворный способ установления неполного рабочего времени (предложение первое ч. 1 статьи 93); 2. способ саморегулирования – т.е. для отдельных категорий работников предусмотренных ч. 1 ст. 93 законодатель обязан устанавливать неполное рабочее время по их просьбе, таких категорий работников 3: это беременные женщины, родители, имеющие ребенка до 14 лет, либо ребенка инвалида до 18 лет, лица осуществляющие уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением. 3. предусмотрен в ст. 74 ТК РФ, ч. 5 позволяет работодателю устанавливать не полное рабочее время с учетом мнения представительного органа работников.
При реализации ст. 93 ТК РФ в практике возникают следующие вопросы: 1. законодатель не указывает обязательность письменного заявления; 2. возможны злоупотребления правом со стороны работника (в легкой форме).
Таким образом неполное рабочее время может быть представлено в виде не полной рабочей недели, в виде неполного рабочего дня или в смешанном виде. До настоящего времени действует и не утратило силу положение о порядке и условиях применения труда женщин имеющих детей и работающих неполное рабочее время.
Правовые последствия работника при неполном рабочем времени предусмотрены ч. 3 ст. 93 ТК РФ.