Вопрос 3. Консенсуальные договоры.

В консенсуальных контрактах обязательство возникает в отсутствие всех тех требований, которые были необходимы для первых трех категорий контрактов, в силу простого согласия, к которому пришли стороны. Следует сказать, что в то время, как в прочих контрактах классического

права согласие является необходимым, однако недостаточным

условием, поскольку в тех или иных случаях помимо него требуются datio rei (реальные контракты), произнесение verba (вербальные контракты), составление документа (литеральные контракты), для консенсуальных контрактов согласие сторон есть необходимое и достаточное условие возникновения обязательства. Консенсуальные контракты были введены в Риме через iusgentium, которое нашло здесь, в этих обычаях делового оборота, свойственныхразличным народам того времени, основание возникновения обязательств. Впоследствии, в связи с большими практическими преимуществами, которые давали консенсуальные контракты в сравнении с жестким формализмом квиритского права, они были перенесены и в ius civile.

§ 243. А) Купля-продажа

Как stipulatio среди контрактов, относящихся к ius civile, так и купля-продажа среди контрактов, относящихся к ius gentium, оказывается прообразом всей данной категории, давая в руки юристов схему для общего подхода к ней. Emptio-venditio — это двусторонний контракт (§ 227), по которому одна сторона (venditor) обязуется передать товар (тепе) за денежное возмещение (pretium), которое другая сторона (emptor) обязуется ему уплатить. Совершается простым взаимным удостоверением согласия относительно товара и цены.

Объектом купли-продажи может явиться любая находящаяся в обороте вещь (§ 36), не только имеющаяся в наличии, но и будущая (например, улов рыбы за предстоящий выход в море). В этой связи говорят об emptio rei speratae (≪купля ожидаемой вещи≫): здесь купля-продажа считается зависящей от появления вещи в будущем, цена которой, установленная из расчета за единицу измерения, должна будет выплачиваться

пропорционально полученному количеству. Иные условия

имеют место при emptio spei (≪купля надежды≫), которая подразумевает риск покупателя и потому вступает в силу непосредственно, вследствие чего обязанность уплатить цену сохраняется, даже если вещь так и не появится, и не изменяется в зависимости от полученного количества.Что касается цены, существенно важно, чтобы она была установлена в деньгах, поскольку тезис сабинианцев, в соответствии с которым

любая вещь может образовывать цену другой, не пользовался успехом. Так что обмен двумя вещами не может послужить основанием для купли-продажи, а лишь для permutatio (мена, § 247). В классическом праве не выдвигалось требования, чтобы цена соответствовала стоимости товара. Напротив того, одно постановление Диоклетиана (быть может, измененное Юстинианом) требовало, чтобы цена была iustum,

и вводило ≪расторжение≫ продажи недвижимости ≪по случаю значительного__ ущерба≫ или ultra dimidium, т. е. когда уплаченная цена была меньше половины стоимости вещи.

Как следует из определения, данного римской купле-продаже, она в отличие от современной не имела ≪вещно-правового действия≫, т. е. сама она не осуществляла передачи права собственности на товар и его цены, а была, как и всякий римский контракт, лишь источником Обязательства, возникшие из законного действия Глава VIII (§ 243)

обязательства — именно, взаимного обязательства произвести передачу. Поэтому законной является продажа чужой вещи, которую продавец неявным образом обязуется получить в свое распоряжение. Более того, купля-продажа не порождает даже обязанности продавца передать право собственности на вещь, что, впрочем, может явствовать из специальной stipulatio. Обычно продавец обязан лишь передать владение проданной вещью (vacuam possessionem tradere, ≪передать

незанятое владение≫) и обеспечить возможность беспрепятственно ею пользоваться {habere licere).

Как бы то ни было, в зрелом классическом праве продавец отвечает {naturale negotii, § 53) за возможное истребование (§ 148), а кроме того, за ≪скрытые дефекты≫ товара, ответственность в отношении которых

устанавливалась поначалу курульными эдилами, осуществлявшими надзор за рынками по продаже рабов и скота. К ним восходит введение двух средств в пользу покупателя: actio redhibitoria (о возврате),

имевший целью расторгнуть контракт, и actio quanti minoris (≪насколько меньше≫), цель которого — обеспечить частичное возмещение__ уплаченной цены. Впоследствии в юриспруденции был скрупулезно разработан вопрос об ответственности за скрытые дефекты.

Взаимные обязательства, вытекающие из купли-продажи, защищаются двумя взаимными отдельными, однако связанными друг с другом исками: actio venditi в пользу продавца и actio empti в пользу покупателя. Соответствующие формулы — bonaefidei (§ 79), как и все

контракты согласно ius gentium. Отсюда следует, что судья и без специального

exceptio (§ 78) может подвергнуть рассмотрению, помимо всех

допущенных сторонами погрешностей против fides, также и все дополнительные

оговорки и условия, которыми они могли обставить

контракт. Наиболее распространенные и важные среди таких оговорок следующие:

а) in diem addictio (установление срока), которой продавец оставляет

за собой право перепродать товар до истечения установленного

срока на лучших условиях;

б) lex commissoria (о вступлении в силу), которой продавец оставляет

за собой право считать контракт расторгнутым, если покупатель

не уплатит цену до установленного срока;

в) pactum displicentiae (неудовольствия) в пользу покупателя, который

приобрел товар на пробу и может отступиться, если недоволен;

г) pactum de retroemendo (выкупа), по которому продавец оставляет

за собой право выкупить товар у покупателя на тех же условиях в пределах

установленного срока;

д) pactum de retrovendendo (получения денег обратно), по которому

покупатель оставляет за собой противоположное право.__ §244. Б) Locatio-conductio

Несмотря на единство данной категории, особенно в терминологическом

отношении, римляне включали в схему locatio-conductio три

различных вида обязательств, которые возводятся в современном праве

к трем разным контрактам. Поэтому изложение целесообразно было

бы разделить по трем разным формам, которые называются соответственно

locatio-conductio rei, locatio-conductio operarum, locatio-conductio

operis.

Locatio-conductio rei (аренда) — это двусторонний контракт, в соответствии с которым одна сторона (locator, арендодатель) обязывается уступить на установленное или неопределенное время пользование вещью в обмен на периодическую выплату соответствующего вознаграждения

(merces), которое другая сторона {conductor, арендатор) обязывается ему предоставлять.

Объект может быть движимым или недвижимым, вознаграждение обычно выражается в деньгах, но может быть (по крайней мере начиная

с классического периода) и в натуральном выражении (плоды

земельного участка, ≪издольщина≫).

Арендодатель обязан в течение всего срока существования отношений поддерживать вещь в состоянии, которое обеспечивает арендатору возможность пользования ею в соответствии с ее обычным предназначением.

Арендатор, который обладает лишь naturalis possessio (§ 164), обязан, помимо несения расходов на содержание вещи, вернуть вещь по окончании срока аренды и отвечать за происшедшие в ней по его вине ухудшения и вообще за все виды неисполнения в связи с dolus, culpa lataw levis{§7\).

Два этих обязательства защищаются двумя отдельными исками Ьопае fidei: actio locati и actio conducti.

Если договоренности о сроке аренды не было, она продолжает

существовать в течение неопределенного времени между наследниками, если только не будет расторгнута одной из сторон. Объектом locatio-conductio operarum (найма услуг) является осуществление трудовой деятельности, которую работник обязуется исполнять лично в обмен на соответствующее вознаграждение за каждую

единицу труда. При locatio-conductio operis (подряде) нанимателем(подрядчиком)

является предприниматель, который обязуется достигнуть своими силами или силами своих рабочих окончательного результата {opus; например,

строительство здания), в то время как наймодателем (заказчиком) является тот, у кого имеется право получить opus за уплату вознаграждения. О вознаграждении договариваются и обязываются выплатить все целиком, а не за единицы предоставленного труда. В общем случае opus заключается (возможно, это и была изначальная

его форма) в обработке или преобразовании материала, предоставленного заказчиком (белья прачке, металла ремесленнику, мрамора

скульптору, товаров капитану морского корабля или перевозчику, которые берут на себя их доставку).

Locatio-conductio operis может передаваться по наследству, кроме

случая, когда opus оказывается такого рода, что должен быть выполнен

подрядчиком лично (например, произведение искусства).

Conductor operis отвечает за dolus, culpa и, кроме того, в отношении

случаев гибели и ухудшения вещи, которую ему доверил locator, —

также и за custodia. Особые правила действовали при перевозке по морю товаров, принадлежащих

разным собственникам. Когда из-за осложнений во время

плавания часть груза выбрасывалась в море, ущерб возлагался не на

одного лишь собственника этого груза, а пропорционально распределялся

среди всех собственников погруженных товаров. Этот режим был

перенят из родосского морского права (lex Rhodia de iactu).

В) Товарищество

Это контракт, по которому две или большее число сторон (socii)

договариваются о том, чтобы сделать общим определенное имущество

с целью достижения дозволенных законом целей. Взаимные предоставления,

которые обязуются совершить стороны (≪взносы≫), могут

заключаться в деньгах, других материальных ценностях или же в личных

услугах (≪мастерство≫), причем не требуется, чтобы они были одинаковой

стоимости.

В зависимости от объекта и цели различают:

а) societas omnium bonorum (полное товарищество), которое охватывает

все настоящее и будущее имущество членов. Это наиболее древняя

форма объединения;

б) societas alicuius negotiationis (товарищество по какому-либо предприятию), ограниченное определенной сферой деятельности (например, занятие определенной торговлей или производством);

в) societas quaestus или lucri или _______compendii (товарищество по доходам),

ограниченное доходами и расходами, происходящими из возмездных

сделок (§51);

г) societas unius rei, образованное для исполнения единственного

дела. У римского товарищества не было юридического лица, из-за чего права и обязанности в отношении третьих лиц относились не к това- риществу, а к отдельным его членам. Кроме того, поскольку ius civile

не допускало прямого представительства (пето alteri stipularipotest, § 58), то, если сделка в интересах товарищества не была совершена с участием

всех членов, а лишь некоторыми или одним из них, возникающие

из нее права и обязанности по отношению к третьим лицам возлагались

исключительно на членов или члена, заключивших ее. Впоследствии

они или он могли рассчитаться с теми, кто не участвовал в

сделке, урегулировав свои внутренние отношения посредством actio

pro socio (о чем скажем несколькими строками ниже).

На основании контракта члены товарищества получают право участвовать

в получаемых выгодах. В случае умолчания доходы распределяются

в равных долях, однако (в соответствии с возобладавшим мнением)

члены могут договориться ad libitum о неравном распределении

выгод. Но ни в коем случае не может быть такой договоренности, чтобы

один член получал все выгоды, а другой нес все убытки (так называемое

львиное товарищество).

Взаимный иск между членами товарищества, actio pro socio, — это

иск bonae fidei (§ 79), доставлявший бесчестье (§ 18). В ходе соответствующего

суда во внимание принимаются, помимо взносов и долей,

взаимные обязанности по возмещению убытков, покрытию затрат, исполнению

обязательств, принятых в отношении третьих лиц, и т. д.

Члены товарищества отвечают вплоть до culpa levis (§71)

Время существования товарищества может быть ограничено сроком

или продолжаться всю жизнь. Контракт не может быть передан

наследникам, поскольку связан с intuitus personae, свойствами личности,

в качестве его основания (§ 268). Поэтому в случае смерти одного

из членов товарищество распадается и возможное соглашение о противном

не имеет силы. Если оставшиеся члены товарищества пожелают

его продолжать с наследником покойного, им следует заключить с

ним новый контракт.

Помимо смерти и capitis deminutio одного из членов (т. е. expersonis,

из личных свойств) контракт может быть расторгнут и ех voluntate: это

происходит или вследствие contrarius consensus, что есть общий принцип

для всех консенсуальных контрактов (§ 242), или вследствие ≪одностороннего

отказа≫ (renuntiatio), который, напротив, оказывается

исключительной нормой, поскольку, вообще говоря, очевидно, что

одна сторона не может разорвать контракт против желания другой. Исключение это оправдывается affectio societatis, т. е. необходимостью

того, чтобы члены постоянно были согласны в том, что товарищество

должно продолжать существовать (ср. affectio maritalis в браке, § 106).

Наконец, товарищество может распасться ех rebus, т. е. в силу объективных

обстоятельств — таких, как утрата цели, гибель капитала това-

Обязательства, возникшие из законного действия Глава VIII (§ 247)

рищества, наступившая имущественная несостоятельность одного из

членов (например, bonorum venditio, § 77).

Г) Поручение

Это контракт, по которому одна сторона (mandator, доверитель)

дает задание другой (mandatarius, поверенный), согласной на это, безвозмездно

осуществить какую-либо дозволенную деятельность. Безвозмездность

есть существенное условие: внесение сюда вознаграждения

превратило бы поручение в договор найма (§ 244).

Поручение может быть сделано исключительно в интересах доверителя

(теа gratia), или в общих интересах доверителя и поверенного

(теа et tua gratia), или же доверителя и третьего лица (теа et aliena

gratia), или поверенного и третьего лица (tua et aliena gratia), наконец,

исключительно в интересах третьего лица (aliena gratia), поскольку и

здесь также может присутствовать косвенный интерес доверителя, хотя

бы как ≪управляющего делами третьего≫ (§ 250) или его гаранта (§

199). Однако ничтожным, за отсутствием интереса, оказывается поручение,

которое выгодно одному только поверенному (tua gratia). Поверенный обязуется в точности исполнить задание и дать в этом

отчет, а отвечает по нему в пределах до culpa levis (§ 77).

Иск, который возникает из поручения для доверителя, — это actio

mandati directa, также иск bonaefidei (§ 79), доставлявший бесчестье (§

18). Хотя, как правило, из поручения могут возникать обязательства

лишь для поверенного, доверитель может быть привлечен, посредством

actio mandati contraria, к покрытию затрат и возмещению ущерба. Поэтому

здесь говорится о ≪не полностью двустороннем≫ контракте (§ 227).

Если поверенный вышел за пределы поручения, то, согласно мнению

сабиниан, доверитель не должен был признавать его действия,

поскольку поверенный рассматривался в этом случае как неисполнив-

ший. Однако возобладало противоположное мнение прокулианской

школы, в соответствии с которым доверитель обязан был признать его

действия в той мере, в которой они укладывались в пределы поручения,

на поверенного же возлагалась ответственность за все превышение.

Контракт расторгается по взаимному согласию, по отзыву доверителя

в любой момент, а вследствие отказа поверенного — лишь в исключительных

случаях. Наконец, его прекращает смерть одной из сторон в соответствии с принципом intuitus personae (§ 268).

Билет №3.