Разграничение компетенции между органами управления будет осуществляться в соответствии с уставом ООО.

Особый порядок одобрения крупной сделки,

которая одновременно является сделкой,

в совершении которой имеется заинтересованность

Применительно к АО: если стоимость имущества составляет более 50% балансовой стоимости активов и одновременно такая сделка является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:

Если стоимость имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО).

Особый порядок одобрения крупной сделки,

которая одновременно является сделкой,

в совершении которой имеется заинтересованность

Применительно к ООО: если вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение ОСУ и одновременно такая сделка является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, решение считается принятым, если за него отдано:

(п. 6 ст. 46 Закона об ООО).

Содержание решения о согласии на совершение

(об одобрении) крупной сделки

В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки должны быть указаны:

- лицо(-а), являющееся ее стороной(-ами), выгодоприобретателем(-ями), за исключением совершения сделки на торгах, а также в иных случаях, когда такие лица не могут быть определены;

- цена, предмет;

- иные существенные условия или порядок их определения.

Может содержаться:

- указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;

- согласие на совершение ряда аналогичных сделок;

- альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;

- согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Решение может содержать указание на срок, в течение которого действительно такое решение (если срок не указан - решение действительно в течение 1 года с даты его принятия, если иной срок не вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие).

Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом согласовании (одобрении), если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Правовые последствия нарушения требований

к совершению экстраординарной сделки

Сделка является оспоримой:

может быть признана недействительной только в судебном порядке (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

По иску общества, члена совета общества или его акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об АО).

Не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот факт, что истец на момент совершения сделки не был участником общества (пп. 1 п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Срок исковой давности.

В течение 1 года с момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении требований к одобрению соответствующей сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Срок исковой давности восстановлению не подлежит.

Оспаривание крупных сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии с положениями ст. 173.1 ГК РФ: оспоримая сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего лица либо органа юридического лица, может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого лица или такого органа.

Крупные сделки, совершенные в отсутствие надлежащего согласия на их совершение, остаются в силе, если:

- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;

- при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение (п. 6.1 ст. 79 Закона об АО, п. 5 ст. 46 Закона об ООО).

Крупная сделка остается в силе, если контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т.п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной (пп 3. п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

§ 3. Правовой режим сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность

Понятие, цель особого правового режима сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность (сделка с заинтересованностью), - сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 закона об ООО).

Цель института сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, - защитить общество и его участников от продажи или приобретения обществом имущества на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.

Конфликт интересов

ИНТЕРЕС - внимание, возбуждаемое по отношению к кому-нибудь (чему-нибудь) значительному, важному, полезному или кажущемуся таким. Интерес является устойчивым явлением объективного характера, присущим неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений (толковый словарь Ушакова).

ПРАВОВОЙ ИНТЕРЕС - интерес, защищаемый нормами права.

КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ В КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ - предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.

Квалификация сделки как сделки,

в совершении которой имеется заинтересованность

Контролирующее общество лицо

Контролирующее лицо - лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Такое право лицо может иметь:

- в силу участия в подконтрольной организации;

- на основании договора (доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения, акционерного соглашения, иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации).

Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) - юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

(Пункт 1 ст. 81 Закона об АО; п. 1 ст. 45 Закона об ООО).

О признании публично-правового образования

контролирующим лицом

Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не признаются контролирующими лицами (п. 1 ст. 81 Закона об АО) и, соответственно, не исключаются из голосования по сделкам с заинтересованностью.

Ранее такая позиция уже была сформирована в судебной практике (Постановление Президиума ВАС РФ от 6 декабря 2011 N 11523/11).

Обязанности заинтересованных лиц

Лица, потенциально признаваемые заинтересованными, обязаны сообщать обществу:

- о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;

- о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

Общество обязано довести полученную информацию до сведения совета директоров, ревизионной комиссии, а также аудитора - по его требованию.

Порядок совершения сделки с заинтересованностью

Установление взаимосвязанных сделок

Установление взаимосвязанности сделки имеет значение для:

- определения цены сделки и, соответственно, выбора компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку;

- применения режима сделки с заинтересованностью к ординарной сделке.

Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:

- является предметом судебного усмотрения;

- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);

- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью.

Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 N 15749/10 по делу N А73-225/2009).

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность

Определение цены имущества по сделке

В АО цена имущества по сделке определяется большинством голосов членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки, а применительно к публичному обществу - также не являющихся в течение 1 года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции ЕИО (управляющим), членом КИО общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества;

- лицом, контролирующим общество или управляющую организацию, которой переданы функции ЕИО общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.

Цена имущества по сделке определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 4 ст. 83 Закона об АО). Для определения цены сделки может привлекаться независимый оценщик. При наличии у государства более 2% акций обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ (п. 3 ст. 77 Закона об АО).