Глава 9. правовое обеспечение корпоративного управления

Директоры правления, не заинтересованные в бережливости,

не опасаясь безличного хозяина, производят издержки,

во много раз превышающие те, какие были бы произведены

под наблюдением настоящего хозяйского глаза...

Г.Ф. Шершеневич

§ 1. Корпоративное управление: понятие, участники,

принципы, модели

Понятие "управление"

УПРАВЛЕНИЕ - элемент (функция) организованных систем различной природы (биологических, социальных, технических), обеспечивающий сохранение их структуры, поддержание режима деятельности, реализацию целей и задач, упорядочение их элементов, как между собой, так и с внешней средой <*>.

--------------------------------

<*> Философский энциклопедический словарь. М., 1983. С. 704.

УПРАВЛЕНИЕ - процесс организации такого целенаправленного воздействия на некоторую часть среды, называемую объектом управления, в результате которого удовлетворяются потребности субъекта, взаимодействующего с этим объектом и имеющего определенное целеполагание <**>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник"Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - КНОРУС, 2015 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<**> Корпоративное право: Учебный курс. Изд. 4 (перераб. и доп.). М. Кнорус, 2016 (автор главы Шиткина - И.С.). С. 533.

Понятие "корпоративное управление"

КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ - система взаимоотношений между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами; контроля над деятельностью компании, служащая для определения целей компании и средств их достижения и для создания заинтересованности у совета директоров и руководства компании в следовании этим целям (из "Принципов корпоративного управления" ОЭСР).

КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ - понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является инструментом для определения целей общества и средств достижения этих целей, а также обеспечения эффективного контроля за деятельностью общества со стороны акционеров и других заинтересованных сторон (Кодекс корпоративного управления).

КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ - совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется деятельность корпораций.

Участники корпоративного управления

Соотношение интересов участников

корпоративного управления

Принципы корпоративного управления сформулированы

в "Принципах корпоративного управления ОЭСР <*>" (1999)

--------------------------------

<*> ОЭСР - Совет Организации экономического сотрудничества и развития.

Справедливость:

- равное отношение к акционерам, включая миноритариев и иностранных акционеров;

- должно учитываться, какие издержки и какие выгоды влечет осуществление акционерами своего права голоса.

Ответственность:

- ответственность за управление компанией возлагается на членов органов управления.

Прозрачность:

- структура корпоративного управления должна обеспечивать своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам деятельности компании.

Подотчетность:

- менеджмент компании подотчетен органам управления;

- органы управления подотчетны акционерам.

Основные доктрины корпоративного управления

"АГЕНТСКАЯ ТЕОРИЯ" - наемные менеджеры компании выступают в качестве агентов по отношению к собственникам бизнеса (принципалам). У агентов и принципалов различные интересы, разное знание компании и отношение к риску. Цель принципалов - устойчивость бизнеса, минимизация издержек на управление, увеличение стоимости компании. Цель агентов - увеличение своего материального вознаграждения, сохранение должности, повышение репутации (авторы: А. Берле, Д. Минз).

"МЕНЕДЖЕРСКАЯ ТЕОРИЯ" - ключевыми параметрами управления корпорацией выступают гибкость и контролируемость (управляемость). Молодые организации гибки и подвижны, но слабо контролируемы. С ростом компании контролируемость растет, а гибкость уменьшается (автор: И. Адизес).

"ТЕОРИЯ СОЦИАЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ" - компания должна соблюдать такую политику, принимать такие решения и следовать таким линиям поведения, которые являются наиболее желательными с точки зрения целей и ценностей общества (автор: Г. Боуэн).

Основные модели корпоративного управления

- ИНСАЙДЕРСКАЯ МОДЕЛЬ - характеризуется высокой концентрацией собственности. Контроль над корпорацией сосредоточен в руках определенной группы лиц, тесно связанной с ней имущественными отношениями. Роль миноритарных акционеров минимальна. Фондовый рынок имеет второстепенную роль по сравнению с банковским кредитованием (Германия, Япония, Франция).

- АУТСАЙДЕРСКАЯ МОДЕЛЬ - акционерный капитал "распылен" между сторонними инвесторами, компания финансируется в основном не за счет банковского кредитования, а путем привлечения средств индивидуальных и институциональных инвесторов (США, Великобритания).

§ 2. Органы юридического лица

Понятие и характеристика органа юридического лица

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

ОРГАН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - составная часть организации, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность.

Характеристика органа юридического лица:

- организационно оформленная часть юридического лица, представленная одним или несколькими физическими лицами, а применительно к единоличному исполнительному органу - также возможно юридическими лицами;

- образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

- обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции.

Компетенция органа юридического лица

КОМПЕТЕНЦИЯ ОРГАНА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - круг вопросов, по которым орган уполномочен формировать волю юридического лица.

Классификация органов хозяйственного общества

--------------------------------

<*> Единоличный исполнительный орган часто является одновременно и волеобразующим, и волеизъявляющим органом. Например, при совершении от имени общества сделки, не требующей согласно законодательству и действующему уставу согласования иных органов общества.

Структура органов управления

в хозяйственном обществе

--------------------------------

<*> Полномочия ЕИО могут выполнять несколько физических и/или юридических лиц - "множественность директоров".

§ 3. Общее собрание акционеров/участников

Общее собрание акционеров/участников хозяйственного общества

Общие положения

ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ/УЧАСТНИКОВ - высший орган управления хозяйственного общества, сформированный из всех акционеров/участников общества.

Общее собрание акционеров АО должно проводиться ежегодно в сроки, определенные его уставом, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. Общее собрание участников ООО проводится в сроки, определенные уставом не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года, но не реже 1 раза в год.

Решения общего собрания принимаются участниками (акционерами) путем голосования в порядке, определенном законом и уставом общества.

Общий принцип голосования на общем собрании - количество голосов пропорционально участию в уставном капитале хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законом или уставом общества.

Компетенция общего собрания хозяйственного общества

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНАЯ.

Вопросы, которые не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления.

Перечень вопросов исключительной компетенции общего собрания корпорации содержится в п. 2 ст. 65.3 ГК РФ. Иное может быть предусмотрено ГК РФ (например, п. 3 ст. 66.3 ГК РФ) или специальным законом (см. п. 1 ст. 48 Закона об АО; п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Уставом публичного АО не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об АО.

АЛЬТЕРНАТИВНАЯ.

Полномочия органов управления определяются уставом общества в соответствии с диспозитивной нормой закона: определение количественного состава коллегиального органа управления и коллегиального исполнительного органа общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ), увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (за исключением случаев, предусмотренных п. п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО), утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (ст. 48 Закона об АО).

СОВМЕЩЕННАЯ.

Решение принимают оба органа - общее собрание и совет директоров, например принятие решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок, стоимость которых составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Виды общих собраний

акционеров (участников) по периодичности

Порядок созыва годового общего собрания акционеров

Порядок созыва внеочередного общего собрания акционеров

Способы принятия решений

общим собранием акционеров/участников <*>

--------------------------------

<*> См.: п. 105 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25.

--------------------------------

<**> Для АО с численностью акционеров - владельцев голосующих акций 1 000 и более, а также в случае, если в уставе АО предусмотрена процедура голосования бюллетенями вне зависимости от числа акционеров, акционеры имеют возможность как непосредственно участвовать в собрании, так и направить заполненные бюллетени (абз. 2 п. 2 ст. 60 Закона об АО).

<***> При проведении ОСА в форме собрания могут использоваться информационные и коммуникационные технологии, позволяющие обеспечить возможность дистанционного участия в собрании.

Порядок проведения общего собрания акционеров

Порядок созыва общего собрания участников ООО

Порядок проведения общего собрания участников

общества с ограниченной ответственностью

в форме совместного присутствия

Порядок принятия решения общего собрания участников ООО

путем заочного голосования (опросным путем)

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества и должен предусматривать:

- обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня;

- возможность ознакомления всех участников с необходимой информацией и материалами;

- возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов;

- порядок сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня;

- срок окончания процедуры голосования.

Порядок определения кворума

на общем собрании акционеров (участников)

Порядок голосования

на общем собрании акционеров (участников)

- АО: одна голосующая акция предоставляет один голос (ст. 59 Закона об АО);

- ООО: количество голосов, принадлежащих одному участнику, соответствует размеру его доли, если иной порядок не определен уставом общества (ст. 32 Закона об ООО).

Случаи иного порядка голосования (непропорционального количеству акций (долей) в уставном капитале):

- кумулятивное голосование при выборе членов коллегиального органа управления в АО (совета директоров) (ст. 66 Закона об АО);

- возможность кумулятивного голосования при выборах членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа и/или ревизионной комиссии в ООО (п. 9 ст. 37 Закона об ООО);

- выбор председательствующего на общем собрании ООО по принципу "один участник - один голос", если иное не предусмотрено уставом (п. 5 ст. 37 Закона об ООО);

- право акционеров непубличного АО, участников ООО определить в уставе общества или в корпоративном договоре иной порядок определения числа голосов участников общества (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Кумулятивное голосование

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру (участнику), умножается на число лиц, которые должны быть избраны в коллегиальный орган общества. Акционер (участник) вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Порядок принятия решений общим собранием

Порядок принятия решений общим собранием акционеров:

Решение общего собрания акционеров принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Законом об АО не установлено иное (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

По каждому вопросу, поставленному на голосование, может приниматься только отдельное (самостоятельное) решение (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов, необходимое для принятия решений общим собранием, которое не может быть меньше числа голосов, установленного Законом об АО для принятия решений (п. 5.1 ст. 49 Закона об АО).

Порядок принятия решений общим собранием участников:

Решения принимаются большинством голосов участников, если необходимость иного (большего количества голосов) не предусмотрена Законом и уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

§ 4. Коллегиальный орган управления

(наблюдательный или иной совет) <*>

--------------------------------

<*> Далее именуется советом директоров.

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ - коллегиальный орган управления хозяйственным обществом, осуществляющий общее руководство его деятельностью, контролирующий деятельность исполнительных органов и принимающий решения по стратегическим вопросам деятельности общества, а также выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом.