Адвокат в гражданском процессе

Деятельность адвоката на досудебной стадии

Гражданского процесса

В соответствии с действующим ГПК РФ всякое заинтере­сованное лицо вправе в порядке, установленном законом, об­ратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Отказ от права на обращение в суд недействителен (ст. 3 ГПК РФ)[17].

Право на обращение в суд является надежной гарантией за­щиты гражданских, семейных, трудовых, административных и иных прав граждан. Это право имеет всякое заинтересованное лицо, то есть граждане России, не граждане, иностранные граж­дане. Право на обращение в суд реализуется только в порядке, предусмотренном законом: путем подачи искового заявления или заявления (по делу особого производства) подачи кассаци­онного или частной жалобы и др. Право на обращение в суд обеспечено юридическими гарантиями: действием принципов гражданского процессуального права, доступностью судебной формы защиты права, невысокими размерами госпошлины, наличием в гражданском процессуальном законодательстве исчерпывающего перечня оснований к отказу в принятии заяв­ления и др.

После совместного Пленума Верховного Суда РФ и Пле­нума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 августа 1992 г. № 12/12 «О некоторых вопросах подведомственности дел су­дам и арбитражным судам» в гражданском процессе рассмат­риваются следующие категории дел[18]:

дела по спорам, возникающим из гражданских, земель­ных отношений, отношений по использованию природных ре­сурсов и охране окружающей среды, если хотя бы одной из сторон является гражданин, кроме споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетен­ции арбитражных судов;

дела, возникающие из государственно-правовых, адми­нистративно-правовых, налоговых и других отношений, ос­нованных на властном подчинении одной стороны другой, если ею является гражданин, кроме дел, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предприни­мательской деятельности, отнесенных к компетенции арбит­ражных судов;

дела по спорам, возникающим из семейных и трудовых отношений;

дела об оспаривании гражданами (объединениями граж­дан) решений и действий (бездействий) государственных орга­нов, органов местного самоуправления и должностных лиц, нарушающих права и свободы человека, если их защита не осу­ществляется в ином судебном порядке;

дела об оспаривании гражданами (объединениями граж­дан) нормативных актов, проверка конституционности кото­рых не отнесена к исключительной компетенции Конституци­онного Суда РФ;

дела об оспаривании прокурорами в пределах своей ком­петенции правовых актов, касающихся неопределенного круга лиц и нарушающих права и свободы граждан;

дела по спорам общественных и религиозных организа­ций (объединений) с органами государственной власти и долж­ностными лицами, а также по спорам этих организаций между собой и с другими организациями:

об оспаривании отказов в регистрации общественных и религиозных организаций (объединений) и прекрашении или приостановлении их деятельности;

о признании незаконными решений и действий (бездей­ствия) государственных органов, государственных служа­щих, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц по назначению, организации и проведению референ­думов, выборов в органы государственной власти и мест­ного самоуправления, а также о признании недействитель­ными результатов референдумов и выборов;

о защите деловой репутации и возмещении морального вреда;

дела об оспаривании отказов о регистрации средств мас­совой информации и о выдаче им лицензий, а также об оспа­ривании решений об аннулировании лицензий, выданных сред­ствам массовой информации, о прекращении или приостанов­лении деятельности средств массовой информации.

Кроме перечисленного, судам еще подведомственны две ка­тегории дел особого производства:

Об объявлении несовершеннолетия полностью дееспособ­ным (эмансипация).

В соответствии с Федеральным законом от 2 июня 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граж­дан при ее оказании» дела о недобровольном порядке госпита­лизации в психиатрические стационары.

Полномочия адвоката как представителя представляется,где адвокат указан как лицо, которое должно быть представителем по назначению суда, если место жительства от­ветчика неизвестно[19].

Документом, подтверждающим полномочия представителя, является доверенность, удостоверенная в нотариальном поряд­ке, а адвокат предоставляет ордер адвокатского образования[20].

В соответствии с законом дело в суде гражданин может вести лично, а может — через представителя. Причем личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.

Для чего гражданам в судебном разбирательстве необходим адвокат в качестве представителя? Казалось — явись в суд, из­ложи свое дело и суду все ясно. Но все не так просто. В граж­данских процессах каждая сторона должна доказать те обстоя­тельства, на которые она ссылается как на основание своих тре­бований и возражений.

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по граж­данским делам, так как доказывание является основным фак­тором всей процессуальной деятельности адвоката.

Адвокат является самостоятельным субъектом доказы­вания в гражданском процессе. Он имеет право знакомить­ся с материалами дела, представлять доказательства, то есть активно участвовать в доказывании наравне с другими уча­стниками процесса[21].

Прежде всего адвокату необходимо в процессе подготов­ки к процессу выработать правовую позицию, то есть про­верить законность спорного интереса, обоснованность имею­щихся у клиента доказательств, наличие правовой перспек­тивы по делу.

Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии закону или вообще к аналогии права. Сложнее если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необходимо за­помнить, что в таком огромном массиве правовых докумен­тов, регулирующих гражданско-правовые отношения, идеаль­ных документов не существует по определению и от опыта и практики адвоката зависит найти правовое обоснование по­зиции клиента.

Вторым немаловажным элементом позиции является нали­чие необходимых доказательств по делу. Законность притяза­ний должна быть доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать их вызов в судебное заседание, а также определить, какие необхо­димо собрать документы, подтверждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.

От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ кон­фликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (то есть опыт рассмотрения слож­ных дел).

Последнее, что необходимо оценить адвокату в процессе подготовки, — это перспективу дела. Ведение адвокатом юри­дически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату. «Ху­дая молва хуже топора» — эту древнюю пословицу адвокат должен очень хорошо помнить. Поэтому адвокату необходи­мо откровенно сообщить клиенту о неблагоприятной перспек­тиве процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции, отсутствия доказательств, чтобы клиент мог ясно предста­вить себе возможный ход дела и принять решение, начать ли дело или нет. Необходимо также помнить, что адвокат — не судья и его оценка перспектив дела носит предварительный характер[22].

На гражданское дело в случае его принятия к ведению ад­вокат должен завести адвокатское производство, куда необ­ходимо сосредоточивать:

копии искового заявления и объяснения по делу;

выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;

копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;

план или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов, судебной практики, на которые адво­кат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

выписки из протокола судебного заседания и копии заме­чаний (если они были принесены);

копии решений суда или выписки из него;

копии кассационной жалобы;

ответы на запросы, жалобы и т. п.

Наличие адвокатского производства — это техническая сто­рона деятельности адвоката, но она позволяет экономить вре­мя, является важным организационным моментом в деятельно­сти адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к от­вету на любой вопрос клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчи­ваться подачей искового заявления в суд. Это заявление прини­мается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и нали­чие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приеме исково­го заявления по мотивам отсутствия этих условий не препят­ствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если до­пущенное нарушение будет устранено.

Отказ суда в принятии искового заявления по неподведом­ственное™ может быть обжалован в вышестоящий суд пу­тем подачи частной жалобы.

Суд также может отказать в приеме искового заявления, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового согла­шения сторон, так как однажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотрению.

Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допус­кает рассмотрения двух тождественных исков в одном или раз­ных судах. После принятия искового заявления начинается ста­дия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчи­вается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.