Международное частное право: понятие, становление и развитие, принципы.
Термины.
1. МЧП -совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые, семейные и иные отношения, осложненные иностранным элементом;
2. Lex mercatoria -транснациональное торговое право, международное коммерческое право, право «международного сообщества деловых людей», «международного сообщества коммерсантов»; автономный правопорядок, самостоятельная правовая система, которая создается не государством и не группой государств, а непосредственно субъектами международной торговли; это международное коммерческое право, объединяющее нормы прямого действия и устраняющее коллизию между правовыми системами разных государств;совокупность правил поведения, выработанных участниками международного коммерческого оборота в ходе осуществления своей деятельности. Данные правила применяются для рассмотрения споров в международных коммерческих арбитражах.
3.Под привязкой - указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений; Тип коллизионной привязки (формула прикрепления) -предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права);
4. Статут коллизионной привязки.Правоотношение разбивается на статуты, и каждый статут имеет самостоятельное коллизионное регулирование. В одном правоотношении имеется система различных статутов: личный, вещно-правовой, обязательственный, формальный, деликтный, валютный, наследственный, брачный и др. При делении правоотношения на статуты к каждому отдельному статуту применяется самостоятельное право — право того государства, с которым данная часть правоотношения наиболее тесно связана;
5.Кумуляции (совмещении) коллизионных привязок- ситуация, когда отношение одновременно подчиняется правопорядкам отечественного и иностранного государств; необходимость учитывать постановления нескольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения (например, при заключении брака — форма и порядок определяются правом места заключения брака, а внутренние условия вступления в брак — личным законом каждого из брачующихся);
6. Расщеплении коллизионной нормы – ситуация, когда правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому (например, наследственные отношения в целом подчиняются личному закону наследодателя - закону его последнего обычного МЖ, а наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование — в соответствии с законом места нахождения недвижимой части наследственного имущества);
7. Хромающие отношения - отношения, порождающие юридические связи в одном государстве и юридически ничтожные в другом. В одном государстве такие отношения обладают правовой защитой, а в другом — лишены защиты со стороны закона. Основная область возникновения «хромающих» отношений — это сфера брачно-семейного и наследственного права, в которых наиболее сильны национальные традиции и которые наиболее сложно унифицировать;
8. Принцип характерного исполнения -при отсутствии выбора сторон применимое право должно определяться согласно правилу, предусмотренному для различных категорий договоров.Если договор не может быть отнесен к одной категории или если он принадлежит к нескольким категориям, то договор регулируется правом страны, где находится обычное место жительства стороны, осуществляющей решающее исполнение. В случае договора, состоящего из связки прав и обязанностей, которые могут быть отнесены к нескольким категориям договоров, исполнение, имеющее решающее значение, должно определяться относительно его центра тяжести. Этот принцип регулирует все договорные обязательства, как прямо перечисленные в Рим I, так и непоименованные;
9.Предварительныйколлизионныйвопрос — это правовая оценка фактических обстоятельств, сопутствующих рассмотрению основного правоотношения. Категория «предварительный вопрос» является чисто условным обозначением тех действий, которые необходимо выполнить до определения применимого права или в процессе его применения. Исключительного перечня таких действий или их закрепления в законодательстве не существует, поскольку для каждой правовой ситуации приемлемы свои конкретные действия.К таким действиям могут относиться:выборочное толкование отдельных терминов;сопоставление понятий одной правовой системы с аналогичными понятиями другой правовой системы, оценка возможности их замены;определение юридической силы решений, вынесенных в иностранном государстве, которые в последующем могут быть положены в основу данного разбирательства;установление юридически значимых фактов, играющих большую роль для данного правоотношения (например, при определении наследников по завещанию, обсуждении вопроса о том, является ли само завещание действительным);
10.Реторсия - правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства. Реторсия — ответное ограничение, устанавливаемое Правительством РФ в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
11. Обратная отсылка — это коллизионно-правовой институт, возможность применения которого возникает, когда суд одного государства обращается к праву другого государства. Этот термин также включает в себя отсылку к праву третьего государства. Иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства;
12.Обход закона - намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого (неблагоприятного);
13. Коммерческое предприятие субъекта внешнеэкономической деятельности -самостоятельные юридические лица, обладающие обособленным имуществом, имеющими право от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также быть истцами в суде. Как участник внешнеэкономического оборота предприятие обладает гражданской право- и дееспособностью. Гражданская правоспособность предприятия носит специальный характер (в соответствии с целями деятельности) и определяется в уставе. Выход на внешний рынок предприятия могут осуществлять как самостоятельно, так и через внешнеторговые организации-посредники. Эти организации, как правило, реализуют продукцию мелких и средних фирм на мировом рынке, но к их услугам могут прибегать и крупные предприятия, не имеющие своего внешнеторгового аппарата.Внешнеэкономическая деятельность осуществляется на основе контракта. Российское законодательство предписывает обязательную письменную форму внешнеэкономического контракта. Сделка может быть заключена либо путем составления и подписания одного документа, либо путем обмена письмами, телеграммами. Внешнеэкономический контракт содержит несколько разделов, расположенных в определенной последовательности. При этом каждый контракт имеет определенные юридические атрибуты, без наличия которых он теряет правовую силу, и права, из него вытекающие, не могут быть защищены;
14.Инвестиционный договор - разновидность частноправовых договоров, т.е. договора, регулируемого преимущественно гражданским правом, хотя в нем определяются условия допуска и порядок деятельности инвестора, взаимные права и обязанности государства и инвестора, степень участия государства. Это документ, который подтверждает взаимоотношения между инвестором и непосредственно заказчиком. В свою очередь договор складывается из обязательств, которые выдвигают обе стороны;
15. Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.Международный контракт (международный коммерческий договор, внешнеэкономическая сделка) — сделка (соглашение) между двумя или более сторонами, находящимися в разных странах (являющимися субъектами права разных государств), по поставке некоторого количества товара, оказанию услуг или иным видам хозяйственной деятельности в соответствии с согласованными сторонами условиями;
16. ИНКОТЕРМС (2010) - международные правила по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли. Международные торговые термины представляют собой стандартные условия договора международной купли-продажи, которые определены заранее в международно признанном документе, вступающие в силу с 1 января 2011 года.
17. Международная перевозка - перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет международный характер: место отправления и место назначения находятся на территориях разных государств или же само перемещение осуществляется по территории иностранного государства, а также другие аналогичные ситуации;
18. Пророгационное соглашение - соглашение, определяющее подсудность споров, могущих возникнуть между сторонами внешнеторговых сделок. В порядке П.с. определяется подсудность споров судам определенной страны. При этом нельзя отменить или изменить родовую (предметную) подсудность, напр., предусмотреть, что спор будет рассматриваться в высшей судебной инстанции государства, если национальным законом рассмотрение соответствующей категории споров относится к компетенции суда 1-й инстанции. Если в нарушение П.с. одна сторона предъявит иск в др. суде, то др. сторона может выдвигать довод о неподсудности спора даже в случае, если соответствующий суд и правомочен рассмотреть спор в силу национального закона о подсудности;
19. Арбитражное соглашение — это письменное соглашение, заключенное между сторонами международной сделки, о передаче в международный коммерческий арбитраж возникшего или могущего возникнуть в будущем спора между ними, связанного с осуществлением ими данной международной сделки.
Материально-правовой метод
Материально-правовой метод - это прямое регулирование отношений с помощью единых правил, а коллизионно-правовой метод состоит в опосредованном регулировании отношений через отсылку к какому-либо национальному праву.
Материально-правовой метод регулирования состоит в том, что государства путём заключения международных соглашений создают единые правила, которые будут регулировать гражданские, семейные и трудовые отношения, возникающие между гражданами и юридическими лицами этих государств. Такие единые правила создаются путём принятия конвенций, международных соглашений.Следует отметить, что на сегодняшний момент международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы - ими охватываются лишь некоторые области международной торговли (купля-продажа, перевозка, отчасти - расчеты), в то время как другие области не урегулированы конвенциями, т.е. единые материальные нормы отсутствуют. Идеальной была бы ситуация, когда государства заключили бы конвенцию, утверждающую мировой гражданский кодекс или мировой семейный кодекс. Даже в странах Европейского Союза отсутствует единый гражданский, семейный или трудовой кодекс.Кроме того, принятые международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы, поэтому у суда, рассматривающего дело, возникает необходимость восполнения пробелов путём обращения к национальному праву.
Коллизионный метод
Коллизионный метод состоит в том, что суд должен определить, право какого государства должно регулировать международное частноправовое отношение.
Данный метод называется коллизионным, поскольку между разнонациональными законами возникают коллизии.
Коллизия - это столкновение двух правовых систем.
Коллизионная норма (в отличие от нормы материального права) не содержит информации о правах и обязанностях сторон, а лишь указывает на то, право какого государства должно регулировать данные отношения.
Коллизионный и материально-правовой методы на практике часто сочетаются. Однако в п.З ст.1186 ГК РФ имеется правило: если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению, определение применимого права на основании коллизионных норм исключается. Однако данное правило следует понимать следующим образом: коллизионные нормы должны применяться к тем отношениям, которые не урегулированы международным договором.
Основной источник - ГК РФ
В части первой ГК РФ закреплены 2 нормы, относящееся к МЧП:
· согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к гражданско-правовым отношениям непосредственно, если иное не вытекает из международного договора
· согласно ст.2 ГК РФ к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц применяются правила ГК РФ.
Роль основного источника МЧП в России играет разд.6 ч. З ГК РФ, который называется «МЧП». В нём закреплены положения о применимом праве к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц.
Кроме этого, в ГК РФ содержатся положения, общие для всего российского МЧП:
· квалификация юридических понятий при определении применяемого права
· обратная отсылка
· установление содержания иностранного права
· применение императивных норм
· взаимность и реторсии.
Реторсии — это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.
Данные общие положения могут субсидиарно применяться судьями при решении, например, семейно-правовых споров с участием иностранных лиц.
2. раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений с участием иностранных лиц». В нём закреплены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств.
3. глава 26 Кодекса торгового мореплавания.В ней содержатся коллизионные нормы, касающиеся регулирования отношений, связанных с торговым мореплаванием.
4. Источники международного гражданско-процессуального права (как части МЧП):
· раздел 5 ГПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц»
· раздел 5 АПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц».
Внутригосударственными источниками МЧП России являются также положения отдельных федеральных законов, которые напрямую посвящены иностранцам. Например: нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 г.
Тип коллизионной привязки
1. Личный закон физического лица. Оно существует в двух формах:
· закон гражданства
· закон места жительства (закон домицилия)
Данная коллизионная привязка означает, что применяется либо закон гражданства, либо закон места жительства. Личный закон ФЛ определяет право- и дееспособность, а также некоторые личные права в частности право на имя. Также личный закон применяется при ограничении, лишении дееспособности. В европейских странах кроме Норвегии, Дании, в ряде латиноамериканский, арабских стран применяется гражданское право.
Закон автономии воли
Закон автономии воли означает применение воли того государства, которое избрали стороны правоотношения. Важно подчеркнуть, что они применяются к договорным обязательствам. Стороны могут избрать применимое право как к договору в целом, так и к отдельным его частям.
Закон совершения акта
Означает применение право того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (н: завещание, доверенность, заключение брака и т.д.). Этим закон определяется, как правило, форма акта, а вот способность к его совершению может определяться личным законом.
Закон страны продавца
Означает применение права того государства, к которому принадлежит продавец. Закон страны продавца в широком смысле означает применение права того государства, к которому принадлежит сторона договора чьё исполнение является решающим для договора.
В ГК РФ дан перечень наиболее распространенных договоров с указанием того право, какой стороны подлежит применению (н: к договору аренды будет применяться правило арендодателя, к договору перевозки право перевозчика и т.д.).
Закон наиболее тесной связи
Означает применение права того государства, с которым правоотношение наиболее тесно связанно. В частности этот закон применяется для тех договоров, которые прямо не указанны в ГК РФ.
Закон суда
- это принцип международного права т.к. он применяется во всех государствах без исключения. Он означает применение процессуального права того государство, в котором рассматривается спор. Иными словами иностранное процессуальное право не когда не применяется.
Обратная отсылка
Проблема обратной отсылки возникает, потому что коллизионные нормы разных государств не совпадают по содержанию, а именно коллизионная норма иностранного государства отсылает либо обратно, либо к праву третьего государства.
Столкновение коллизионных норм может быть двух видов:
· отрицательным (н: верхний пример) – это когда не одна норма не регулирует отношения
· положительная – это когда обе нормы регулируют одно и тоже отношение.
Так вот, институт обратной отсылки возникает на обратных коллизиях.
Решение проблемы обратной отсылки:
1. Применение обратной отсылки в полном объеме. В частности по этому пути пошло законодательство Австрии, Польши, Финляндии
2. Применение обратной отсылки с ограничениями. Например: применение обратной отсылки только в случаях, предусмотренных в законе (н: Италии, Швейцарии)
3. Обратная отсылка не признается н: Греция, Египет
4. Отсутствие в законе норм об обратной отсылке (н: Болгария, Китай)
Обход закона - намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого (неблагоприятного). Следует также отметить, что практически всегда характеристикой указанного правоотношения является то, что все фигурирующие в нем обстоятельства изначально “привязывают” его к неблагоприятному для заинтересованного лица национальному закону, тогда как действиями этого лица создается своеобразная “интернационализация” правоотношения.
Для признания наличия обхода закона необходимо установление двух моментов:
· изъято ли правоотношение с иностранным элементом из-под действия правопорядка, которому должно быть нормально подчинено, и передано ли под действие другого правопорядка, более выгодного по своим установлениям;
· совершено ли данное изменение сознательно, т.е. искусственно или избегается применение не совсем благоприятного закона.
В некоторых государствах обход закона запрещен.
Взаимность и реторсии
Проблема взаимности. При применении иностранного права возникает вопрос, должно ли применяться иностранное право, если в этом государстве в соответствующих случаях российское право не применяется, иными словами, требуется ли взаимность и согласно ст. 1189 ГК РФ – по общему правилу взаимность не требуется.
Реторсии – это ответные ограничения в отношении субъектов тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских субъектов. Согласно нашему ГК РФ реторсии могут вводиться Правительством РФ (ст.1194 ГК РФ).
Беженцы
Регулируется ФЗ «о беженцах» от 28 июня 1997 года.
Беженец - это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.
Иностранному гражданину может быть предоставлено политическое убежище, если убеждение этого лица не противоречит демократическим принципам признанным мировым сообществом и нормами международного права.
Закон автономии воли
Закон автономии воли означает применение воли того государства, которое избрали стороны правоотношения. Важно подчеркнуть, что они применяются к договорным обязательствам. Стороны могут избрать применимое право как к договору в целом, так и к отдельным его частям.
Закон совершения акта
Означает применение право того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (н: завещание, доверенность, заключение брака и т.д.). Этим закон определяется, как правило, форма акта, а вот способность к его совершению может определяться личным законом.
Закон страны продавца
Означает применение права того государства, к которому принадлежит продавец. Закон страны продавца в широком смысле означает применение права того государства, к которому принадлежит сторона договора чьё исполнение является решающим для договора.( к договору аренды будет применяться правило арендодателя, к договору перевозки право перевозчика)
Закон наиболее тесной связи
Означает применение права того государства, с которым правоотношение наиболее тесно связанно. В частности этот закон применяется для тех договоров, которые прямо не указанны в ГК РФ.
Закон суда
- это принцип международного права т.к. он применяется во всех государствах без исключения. Он означает применение процессуального права того государство, в котором рассматривается спор. Иными словами иностранное процессуальное право не когда не применяется.
Исходя из законодательства и судебно-арбитражной практики можно выделить следующие правила выбора применяемого права: ( пределы автономии воли сторон):
1) соглашение о применимом праве может быть заключено до или после возникновения спора. Оно может быть включено в контракт как одно из его условий либо может содержаться в отдельном документе (соглашении). Выбор права осуществляется также путём ссылки на документ, содержащий условия о применимом праве. Соглашение о применимом праве может быть достигнуто в ходе арбитражного процесса (в том числе - когда это следует из поведения сторон). Например: ссылки сторон на право одного и того же гос-ва в исковом заявлении, отзыве на иск, встречном иске. Соглашение о применимом праве обладает независимостью от договора, контракта, (даже когда оно включено в текст контракта). Так, признание контракта недействительным не влечёт признания недействительным соглашения о применимом праве к контракту.
2) выбор сторонами контракта места рассмотрения спора не может автоматически рассматриваться как выбор ими и соответствующего права
3) стороны могут выбрать только объективное право (т.е. право существующего государства)
Если стороны ссылаются на акты несуществующего государства, то считается, что они не выбрали применимое национальное право.
Если стороны ссылаются:
· на документы, которые утратили юридическую силу, то данные акты действуют лишь как договорные условия,
· на международные конвенции, не вступившие в силу
· на проекты национальных законов
· на модельные законы
суд будет устанавливать применимое право в соответствии с коллизионной нормой.
4) стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для его отдельных частей
Когда страны выбирают право для отдельных частей договора, данная ситуация именуется расщеплением договорного статута. При этом стороны обязаны конкретизировать, к какой части контракта применяется соответствующее национальное право. Например: права и обязанности сторон подчиняются праву одного государства, а ответственность определяется по праву другого государства. При этом стороны должны учитывать совместимость соответствующих правовых систем. В противном случае суд или арбитраж может признать недействительным соглашение о применимом праве в силу невозможности одновременного применения двух правовых систем.
5) Если стороны не изберут применимое национальное право, то суд или арбитраж, рассматривая спор, устанавливает применимое право исходя из коллизионных норм соответствующего государства. Согласно ст. 1211 ГК РФ к договору применяется право, наиболее тесно связанное с договором. Таким правом в договоре купли-продажи признаётся право страны-продавца, в договорах перевозки - право страны-перевозчика. К договору, заключённому на аукционе, по конкурсу или на бирже, применяется право места проведения аукциона, конкурса либо право места нахождения биржи. К договорам строительного подряда применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные законом результаты.
6) поскольку Российская Федерация участвует в международных соглашениях, содержащих в том числе коллизионные нормы, то нормы таких соглашений должны применяться в приоритетном порядке перед правилами Гражданского кодекса
Под международными перевозками следует понимать перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет международный характер: место отправления и место назначения находятся на территориях разных государств или же само перемещение осуществляется по территории иностранного государства, а также другие аналогичные ситуации, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными этими государствами международными соглашениями.
Перевозки грузов и пассажиров осуществляются железнодорожным, автомобильным, воздушным и морским транспортом.
Виды:
· Международные железнодорожные перевозки
· Международные морские перевозки
· Международные воздушные перевозки
· Международные автомобильные перевозки
Договор воздушной перевозки
Регулирование отношений связанных с международными воздушными перевозками имеют два уровня:
· межгосударственный – на этом уровне решаются вопросы использования воздушного пространства и общие вопросы организации полета. В этой сфере действует Чикагская конвенция «о международной гражданской авиации» от 1944 года
· регулирование международных частных отношений – в регулирование действует две основные конвенции:
Международная воздушная перевозка – это перевозка, при которой пункт отправления и пункт назначения расположены соответственно на территории двух государств или на территории одного государства, если договором перевозки предусмотрен пункт посадки на территории иностранного государства.
Сфера действия конвенции. Не Варшавская не Монреальская конвенции не распространяются на перевозки между государствами, если хотя бы одна из них в соответствии с конвенцией не участвует. Одно государство может участвовать и по одной конвенции и по двум одновременно. Если между перевозчиком (грузоотправителем) не было соглашение, то действие конвенции исключается.
Наследование по завещанию.
Право на составление завещания им. любой дееспособный совершеннолетний гражданин.
Формы завещания: письменная, нотариально удостоверенная (у нас), орографическая – собственноручная, т.е. наследодатель своей рукой пишет (Швейцария), устная (у нас не признается): а) в присутствии офиц. лиц; б) в чрезвычайных ситуациях (пр., боевые действия (смертельное ранение), бедствия, стихийн. бедствия), но д.б. не менее 3 свидетелей + завещание не д.б. составлено в их пользу, в) традиционалистская – наследодатель оглашает последнюю волю в присутствии наследников (применяется в развивающихся странах). электронная – записывается на дискету, которая заверяется электронной подписью наследодателя и нотариуса, дискета хранится у нотариуса. зафиксированное на видеопленке.
Наследование по завещанию.
Право на составление завещания имеет любой дееспособный совершеннолетний гражданин.
Формы завещания: письменная, нотариально удостоверенная, олографическая – собственноручная, т.е. наследодатель своей рукой пишет (Швейцария), устная: а) в присутствии офиц. лиц; б) в чрезвычайных ситуациях (боевые действия (смертельное ранение), бедствия, стихийн. бедствия), но д.б. не менее 3 свидетелей + завещание не д.б. составлено в их пользу, в) традиционалистская – наследодатель оглашает последнюю волю в присутствии наследников (применяется в развивающихся странах).
1) электронная – записывается на дискету, которая заверяется электронной подписью наследодателя и нотариуса, дискета хранится у нотариуса.
2) зафиксированное на видеопленке.
3) Завещание м.б. открытым и закрытым.
Субъекты наследственных отношений: наследодатель; наследники (родственники, переживший супруг, любые ФЛ, ЮЛ, государство).
В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, т.е. завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства. Так же как и в отношении наследования по закону, при наследовании по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны.
Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят императивный характер. То есть способность лица составить завещание всегда определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Из этого следует ряд практически важных выводов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как то, что:
· завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства, а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море);
· право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в этот момент;
· отношения по наследованию завещанного имущества могут определяться правом иного государства, чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 определяется завещательная дееспособность этого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости).
Принципом применения права последнего места жительства определяется выбор права, применимого к завещательной дееспособности наследодателя, к форме завещания и акта его отмены по гражданским кодексам стран СНГ. При этом завещание (как и акт его отмены) считается действительным с точки зрения формы и тогда, когда она удовлетворяет требованиям права места составления завещания. В Минской конвенции 1993 г. (ст. 47) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 50) коллизионный вопрос относительно способности лица к составлению и отмене завещания, формы завещания решается следующим образом: подлежит применению законодательство страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям законодательства страны, где составлялось завещание. Следует обратить внимание на то, что согласно российскому законодательству наследником по завещанию может быть как Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, так и иностранные государства и международные организации (п. 2 ст. 1116 ГК РФ).
Трансграничный брак: понятие и проблема квалификации. Заключение и расторжение трансграничных браков.
Брак— определяется как юридически оформленный, свободный и добровольный союз мужчины и женщины, имеющий целью создание семьи и порождающий для них взаимные личные и имущественные права и обязанности осложненный иностранным элементом.
В настоящее время Россия участвует в двух международных конвенция – Конвенция о правах ребенка 1985 года, она содержит публичные нормы, а также исключительно частно - правовые вопросы (н: право ребенка на имя).
Конвенция о согласии на вступление в брак в брачном возрасте и регистрации браков 1962 года. Помимо России участвуют 49 государств. В ней есть ссылка на ст.16 Всеобщей конвенции прав человека. В ней закреплены принципы:
1. Добровольность брачного союза
2. Государства участники устанавливают минимальный брачный возраст
3. Все браки регистрируются уполномоченным государственным органом
Основной метод – коллизионно – правовой, через создание национальных коллизионных норм.
Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака.
Брачный возраст в разных государствах колеблиться от 12 до 21 года, в некоторых странах существует ограничение на вступление в брак после развода (н: в течении года).
При заключения брака возможны два варианта присутствия иностранного элемента:
1. Брак между иностранцами
2. Смешанные браки (одни супруг иностранец, другой гражданин соответствующего государства)
Относительно формы и порядка заключения брака на территории России применяется российское право. Порядок заключения брака регулируется ФЗ «Об актах гражданского состояния». Как правило, форма и порядок заключения брака регулируется законом места совершения акта. Другое дело условия для вступления в брак, они определяются личным законом каждого из вступающих в брак. Но при этом должны соблюдаться правила ст.14 СК РФ – императивная норма, которая применяется независимо от подлежащего применению права. Помимо этого содержаться правила применения закона гражданства, если лицо имеет двойное гражданство. Браки, заключенные иностранцами за рубежом признаются, если было соблюдено законодательство места совершения брака.
Для российских граждан, заключающих брак за рубежом существует два порядка (варианта):
1. Консульский брак – имеется ввиду брак, заключенный в дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Компетенция консула и порядок заключения брака регулируются консульскими уставами.
2. Смешанные браки, заключенные за рубежом, признаются действительными, если соблюдено законодательст