Гарантии защиты и страхования иностранных инвестиций.

Это закрепленные в международных соглашениях или национальном законодательстве обязательства страны-реципиента капитала перед иностранными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования.

Виды гарантий:

- гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, составляющего иностранную инвестицию на территории страны реципиента капитала;

Состоит в том, что имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции и т.д., за исключением случае и оснований, предусмотренных ФЗ или международным договором. При реквизиции иностранному инвестору выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми была проведена реквизиция, иностранный инвестор вправе в судебном порядке требовать возврата сохранившегося имущества, но при этом обязан возвратить полученную компенсацию, с учетом потерь от стоимости имущества. При национализации иностранному инвестору выплачивается стоимость национализируемого имущества, а также возмещаются иные убытки.

Пример – в соответствии с Соглашением между Правительством СССР и Правительством Республики Корея 1990 г. «О поощрении во взаимной защите капиталовложения» - размер компенсации должен соответствовать реальной стоимости экспроприируемого имущества на тот момент, когда об экспроприации стало известно. Компенсация выплачивается в течение 2 месяцев с даты экспроприации, по истечении которых на сумму компенсации подлежат начислению проценты вплоть до даты выплаты по обычной коммерческой ставке. Компенсация должна быть эффективно реализуемой и свободно переводимой.

Законодательство РФ предоставляет иностранному инвестору право требовать компенсации убытков, причиненных незаконными действиями государственных органов в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

- гарантия не дискриминации;

Суть принципа состоит в предоставлении инвесторам национального режима, при этом, однако, возможны изъятия как ограничительного, так и стимулирующего характера. Не дискриминационными ограничительные изъятия будут признаны лишь, если они введены в целях защиты обоснованного публичного интереса. Изъятия стимулирующего характера имеет место в виде определенных льгот для инвесторов.

- признание принципа суброгации;

Этот институт применяется при международном страховании иностранных инвестиций от политических рисков. Состоит он в том, что если иностранное государство или международная организация производят платеж по гарантии или договору страхования в пользу иностранного инвестора в отношении инвестиций, осуществленных им на территории страны реципиента капитала, и к указанному субъекту, осуществившему платеж, переходят права на застрахованные инвестиции, то такой переход признается государством реципиентом капитала правомерным. С практической точки зрения признание суброгации означает признание обязанности уплатить компенсацию за утраченные иностранные инвестиции иностранному государству как правопреемнику инвестора. В связи с этим государство, признающие суброгацию, будут проявлять повышенную осторожность в отношении иностранных инвестиций, чтобы избежать конфронтации с государством, которому могут перейти эти требования.

- гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, которые возникают в связи с осуществлением инвестиционной деятельности;

Они состоят в предоставлении иностранному инвестору возможности осуществлять эффективным способом защиту своих прав в судебных и подобных органах. Спору с участием иностранного инвестора в связи с инвестиционной деятельностью могут предаваться на рассмотрение: компетентный суд или арбитраж страны реципиента капитала, третейский суд ad hoc, постоянно действующий международный коммерческий орган (прим. Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, МЦУИС).

- гарантии, обеспечивающие право инвестора воспользоваться результатами своей деятельности;

Иностранный инвестор после уплаты, предусмотренных законодательством страны реципиента капитала, налогов имеет право на свободное использование доходов для реинвестирования, или для иных не противоречащих закону целей. По своему выбору иностранный инвестор также должен иметь возможность переводит за пределы страны реципиента капитала доходы, прибыль и другие, правомерно полученные суммы в связи с ранее осуществленными инвестициями. В рамках данной гарантии государство также обязуется принимать меры от неконвертируемости валюты, не принимать специальных валютных ограничений и иных административных мер, затрудняющих репатриацию прибыли.

Правовой режим, при котором репатриация существенно усложнена или невозможна, в результате введения ограничений, получил название «ползучей экспроприации».

- «дедушкина» оговорка – гарантия стабильности условий инвестирования (стабилизационная оговорка);

Инвестору предоставляется защита от неблагоприятного изменения законодательства, действовавшего для него в момент осуществления инвестиций, т.е. в течение определенного срока условия, ухудшающего положение инвестора, НПА на него не распространяется.

В законодательстве об иностранных инвестиция РФ установлен ряд положений, ограничивающих действие данной оговорки:

· оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

· оговорка не распространяет на нормативные акты касающихся таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговой деятельности;

· оговорка не распространяется на законы и нормативные акты, которые касаются акцизов и НДС на товары, ввозимые на территорию РФ;

· оговорка не распространяется на НПА, касающиеся взносов в Пенсионный фонд РФ.

Принципиально оговорка применяется в отношении приоритетных инвестиционных проектов, под которыми понимается проек с особо крупной суммой или особо значительной минимальной долей инвестора. Каждый приоритетный инвестиционный проект утверждается Правительством РФ.

Оговорка распространяется на иные инвестиции, если доля инвестора в компании свыше 20 %.

Действие оговорки гарантируется, как правило, в течение срока окупаемости проекта, но не более 7 лет со дня начала финансирования за счет иностранной инвестии. В случае невыполнения иностранным инвестором обязательств по реализации проекта эти субъекты могут быть лишены льгот, которые предоставляются в связи с этой гарантией.

В соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях» Казахстана, к ним в течение 10 лет не применяется новое законодательство, ухудшающее положение иностранного инвестора. Если инвестиция осуществляется по долгосрочному контракту (более 10 лет), заключенному с уполномоченным органом государства, эта гарантия действует до окончания срока контракта, если им самим не предусмотрено иное.

Аналогичные положения имеются в Туркменистане, Грузии и других странах.

Существование дедушкиной оговорки предусмотрено Конвенцией стран СНГ «О защите прав инвесторов», в соответствии с ней, если суд, в том числе Экономический суд СНГ, вынесет решение подтверждающее факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, то соответствующие законодательные нормы приостанавливаются с момента их принятии и возобновляются с момента истечения пятилетнего срока с даты вынесения решения.