Каролина являлась уголовно - процессуальным сводом. Из 179 статей его 76 были посвящены материальному уголовному праву. Каролина положила начало общему германскому уголовному праву.

С установлением в Германии княжеского абсолютизма в XVII-XVIII вв. широкое развитие государственного управления привело к тому, что почти все стороны жизни населения были подчинены законодательному регулированию и правотворчество было признано исключительной функцией государства. В XVIII в. закон, исходящий от короля, объявляется основным источником права. В раздробленной Германии законы принимались и действовали в пределах отдельных княжеств.

Особенности рецепции римского права в Германии

В Германии рецепция римского права происходила медленнее. В возникших с середины XIV в. немецких университетах открылись кафедры римского права, которые с XV в. получили право давать заключения по спорным вопросам права. В сомнительных случаях суды пересылали спорное дело тому или другому юридическому факультету, который и постановлял своё заключение. Немецкие юристы, знающие римское право, вытеснили из судов шеффенов, хранителей немецкого обычного права, которым не под силу была задача дальнейшего развития права. Они рассматривали дела на основании римского права и лишь затем принимать во внимание местное, немецкое право.

Римское право к концу XVI-XVII вв. становится «общим правом» Германии. Судьи мотивировали свои решения, ссылаясь на Свод Юстиниана, который рассматривался как действующее законодательство. Только рецепция римского права дала Германии единое гражданское право, которое не в состоянии была создать слабая императорская власть. Римское право при рецепции приспосабливалось к условиям времени и немецким правовым воззрениям и потребностям. Например, не были реципированы институты, отжившие свой век, как, например, институт рабства, стипуляция; отцовская власть в соответствии с немецкими воззрениями была ослаблена и урезана и т. д. В XVI - XVII вв. в результате взаимодействия реципированного римского права и действующего местного права постепенно создавалось обновленное (современное) римское право, или пандектное право.

6. Источники средневекового права в Англии (XI-XVII вв.)

Общее право

Исторически сложилось деление английского права на общее право, право справедливости и статутное право. До 1066 г в англо-саксонский период существовали многочисленные правовые обычаи и законы германских народов (саксов, англов, датчан), населявших в этот период Англию. В стране не было единого права, а действовало местное обычное право. Варварские законы англо-саксонских королей регулировали, главным образом, уголовное право и процесс.

Становление общего права началось после 1066 г., когда Англия была завоевана нормандцами. Благодаря особенностям этого завоевания в Англии практически отсутствовала феодальная раздробленность и в ней рано сложилась сильная королевская власть. Одним из методов укрепления этой власти королями нормандской династии была политика распространения по всей стране королевской юрисдикции.

Уже в XII в. были учреждены центральные королевские суды с профессиональными судьями, которые заседали в Вестминстере. Этими судами были: суд королевской скамьи, который рассматривал гражданские и уголовные дела, непосредственно затрагивавшие интересы короля и разбирал главным образом уголовные дела; суд общих тяжб - гражданские дела, которые не затрагивали непосредственно интересов короля, главным образом споры о земельной собственности; суд казначейства - споры о налогах и платежах в казну.

Наряду с вестминстерскими судами широкое распространение получила система королевских разъездных судей. Наиболее эффективную роль в процессе укрепления центральной власти играли королевские разъездные судьи, которые формировали и развивали английское общее право. Разъездные суды в результате судебной реформы Генриха II получили название «судов ассизов», которые стали проводить регулярные, в год 3 - 4 раза сессии - объезды судебных округов, каждый их которых включал несколько графств.

В округах, куда периодически приезжали два судьи вершить королевское правосудие, они, прежде всего, узнавали о местных обычаях. В промежутках между выездными сессиями те же судьи заседали в Королевском суде в Вестминстере, где они встречались, сравнивали записи судебных решений, обсуждали дела, которые приходилось решать. Они суммировали и отбирали эти обычаи, они постепенно стали применять к определенным категориям дел обычаи какой - то одной местности, отдавая им предпочтение перед другими.

Вслед за тем и во время выездных сессий стали применяться именно эти «отобранные» обычаи, а не обычаи того места, где происходило разбирательство. В результате судьями постепенно была создана единая система права для всей страны. В основе ее лежали обычаи какой-то определенной местности, но они с помощью судей стали общими для всех. При этом судьи учитывали не только местные обычаи, но также римское и каноническое право.

Общееправо (common Law) - это сложившаяся в XII-XV веках система судебных решений королевских судов, которая действовала на всей территории Англии, в противоположность прежним местным обычаям графств, распространялась на всех свободных подданных короля. К концу XIV в. общее право Англии вытесняет местное обычное право.

Тот, кто хотел избежать судопроизводства в местном феодальном суде, мог обратиться в королевскую канцелярию под управлением королевского лорда - канцлера (верховного судьи) и купить приказ на право рассмотрения его дела «по общему праву» в одном из королевских судов. Рассмотрение дела в суде общего права начиналось после издания королевской властью специального приказа шерифу доставить определенное лицо - ответчика в суд на указанном в приказе основании. Эти приказы издавались королевской властью только в строго установленной форме и по строго определенным основаниям. Таким основанием могло быть лишь правонарушение - неправомерное действие, нарушавшее установленный королем порядок. Каждому составу правонарушения соответствовал определенный вид иска; каждому виду иска - определенная форма судебного приказа. «Иск - это не что иное, как право искать в суде то, что следует кому-либо» (Брактон).

Дела возбуждались по судебным приказам (writ), определявшим характер споров и те санкции, которые мог применить суд. Приказ суду - это распоряжение, отданное королем, в котором кратко излагалась суть спора и содержалось поручение судебному чиновнику, судье предъявить иск по данному конкретному делу и заслушать дело в присутствии сторон. Приказы суду оформлялись по одностороннему ходатайству истца, без заслушивания ответчика. В Англии не из права выводили иск, а, наоборот, из иска делали заключение о существовании права.

Например, приказ о взыскании долга выдавался истцу для возвращения переданного взаймы: «Король шерифу привет. Прикажи N., чтобы он по справедливости и без промедления уплатил бы R. 100 марок, которые, по его словам, он должен ему; и так как R. Жалуется, что тот N. незаконно задерживает долг, то если он не уплатит, пошли ему через верных посыльных вызов, чтобы он явился в Вестминстер передо мной или моими судьями через две недели после конца Пасхи и дал бы объяснения, почему он не платит долг. И представь туда имена посыльных (через которых посылался вызов в суд) и настоящий приказ».

Приказы эти были «типовыми», так что с усложнением правоотношений появлялись все новые и новые типы приказов. Королевская канцелярия разработала специальный стандартный перечень наиболее типичных обращений, с которыми приходилось сталкиваться на практике. Постепенно таких типов приказов или «форм исков» стало так много, что канцелярия перестала создавать новые приказы, ссылаясь на то, что те или иные иски не предусмотрены общим правом.

Судебная практика ввела правило обязательности судебного прецедента. Английские судьи обращались к существующим судебным решениям. Дела, основанные на сходных фактах, должны были разрешаться судами сходным образом. Под влиянием судебного решения создавались целые правовые институты - земельное право, договорное право, система преступлений, имущественная ответственность. Нормы общего права закреплялись путем записи отчетов об отдельных судебных решениях в так называемых свитках тяжб.

С конца XIII в. началось регулярное составление ежегодников, с появлением которых в английском праве берет свое начало обыкновение цитировать аналогичные судебные решения для подкрепления позиций сторон авторитетом судебной практики. Но в средние века судьи еще не были связаны прежними судебными решениями. Записи дел для ежегодников составлялись младшими адвокатами или их учениками. Ежегодники были несовершенны, они были написаны не на основании документального изучения процессов, а по заметкам, набросанным слушателями во время судебного заседания, судьи и стороны их не проверяли. С 1535 г. появились частные судебные отчеты, которые создавались и публиковались наиболее квалифицированными английскими юристами.

Право справедливости

Параллельно общему праву и в дополнение к нему с конца XIV в. развивается право справедливости. В тех случаях, когда лицо не могло обратиться в суды общего права или когда оно считало, что дело в таком суде было решено несправедливо, оно обращалось с просьбой к королю «за милостью и справедливостью» о его личном вмешательстве. Вначале сам король рассматривал такие прошения, но так как число их непрерывно росло, он стал передавать их лорду - канцлеру, первому министру короля. В конце XV в. был создан особый суд лорда - канцлера. Решение лорд - канцлер принимал без участи присяжных заседателей, что ускоряло судопроизводство. Лорд - канцлер при рассмотрении петиции не был связан нормами общего права; его интересовало только существо дела, которое он решал, руководствуясь лишь собственным усмотрением и собственными понятиями о справедливости. Значительное влияние на эти представления имело каноническое и римское право. На ранней стадии возникновения права справедливости его критиковали за то, что оно меняется в зависимости от того, «с какой ноги встал лорд-канцлер». В конце XVI в. решения лорда - канцлера стали регулярно публиковаться. И вскоре он почувствовал себя связанным своими прецедентами, как и судья, заседающий в суде общего права.

Право справедливости (Law of equity) - совокупность судебных решений, принципов и правил, которые с XV в. создавались судом канцлера с тем, чтобы дополнять и пересматривать систему общего права, ставшую недостаточной. Как и претор в Древнем Риме, лорд - канцлер восполнял пробелы общего права, исправлял его недостатки, исходя из идеи соответствия права справедливости. Например, «право справедливости не может оставить зло безнаказанным». В процессе создания дополнений к общему праву в судах справедливости были выработаны некоторые новые институты, неизвестные общему праву. Например, один из центральных институтов английского гражданского права - доверительная собственность (trust - траст).