Исходный пункт современного научного подхода
Правовые представления, охватываемые понятием "догма права", отличаются значительной научной ценностью; они схватывают и выражают в отработанных юридических категориях в связи с потребностями практической юриспруденции важнейшие особенности и свойства права как объективной реальности. Здесь при таком (нормативном, формально-юридическом) взгляде на право можно с формально-логической стороны разобраться с практически важными элементами юридической материи, а главное, как теперь выясняется, уже на уровне юридических норм фактически вычленить и обрисовать с формально-логической стороны ключевые звенья конструктивного (математического) понимания права – особенностями и разновидностями юридических конструкций, других структур.
В то же время, необходимо отдавать отчет в своеобразии догматических представлений о праве, а отсюда и в их известной узости. В том, что здесь в данной ("догматической") плоскости все правовые явления рассматриваются преимущественно (а порой и исключительно) под углом зрения юридических норм, выраженных в законе, иных источниках. Вполне оправданно поэтому такая характеристика права нередко называется узконормативной.
Между тем правовая материя многообразна, в ее состав включается множество иных составляющих. Такие, например, "частицы", как "юридические санкции" или "индивидуальные акты" (скажем, договоры), которые представляют собой не только элемент юридических норм или разновидность связанных с нормами юридических фактов (как это трактует юридическая догматика), но и выступают в виде особых и весьма наглядных, порой "резко ощутимых" реальностей, отличающихся особыми свойствами и функциями. При этом выясняется, что как только мы обращаемся к "структурам" в области права, прежде всего – к правовым конструкциям, так сразу же оказывается необходимым рассматривать эти "структуры" (конструкции) в виде построений, включающих, наряду с юридическими нормами, также и указанные выше "частицы".
Не менее существенно и то, что при более внимательном анализе материи права оказывается, что в ней существуют не только указанные "частицы", но и какие-то глубокие пласты, которые "дают о себе знать" в догме права.
Юристы с давних пор стали подмечать, что при попытках обобщения и классификации данных, относящихся к догме права, то тут, то там возникает некая неизменная "троица" - три скрытых за формальными категориями элемента, которые неизменно проявляются в различных секторах конкретного правового материала. Так, при характеристике разновидностей законов стало обнаруживаться, что существуют законы обязывающие (например, законы, устанавливающие обязанность уплачивать налоги), законы запрещающие (например, законы, запрещающие свободную продажу наркотических средств), законы дозволительного характера (например, законодательство о свободе печати). В сущности, такой же результат получился при подробной классификации юридических норм. После того как в науке были обособлены правоохранительные и регулятивные юридические нормы, возник вопрос – каково деление самих регулятивных норм? Подробный анализ показал, что наиболее существенная с юридической стороны классификация – это деление регулятивных норм на три разновидности: обязывающие, запрещающие, управомочивающие.
Вновь упомянутая троица обнаруживает себя при разграничении отраслей права. Ряд исследователей обратил внимание на то, что не только законы, но и в целом отрасли права группируются по указанным трем рубрикам. И оказалось, что юридическая специфика отраслей, характерных для них режимов и методов ре гулирования решающим образом обусловлены тем, имеют ли они "обязывающую", "запретительную" или "дозволительную" направленность. Еще один факт. Реализация права, претворение его в жизнь – как это зафиксировала юридическая практика – разветвляется на три "формы" – исполнение, соблюдение, использование. Но это же не что иное, как эти же самые связывания, запреты, дозволения! "Исполнение" • - реализация юридических обязанностей; "соблюдение" – запретов; "использование" – дозволений.
Чем все это объяснить? Откуда взялась эта вездесущая троица? И что это вообще такое (как юридические категории) - - связывания, запреты, дозволения? Ведь они не могут быть подведены ни под одну из категорий, которыми оперирует, казалось бы, исчерпывающий фиксатор юридических реалий – правовая догматика, строящаяся в основном на материале юридических норм, выраженных в законах, иных источниках. Они – не нормы, не субъективные права, не юридические факты, не категории юридической техники, а нечто такое, что как стержень пронизывает всю правовую материю. Не свидетельство ли все это того, что перед нами особый, находящийся "за" догмой права, в самих недрах юридического регулирования более глубокий пласт правовой материи?
Словом, наряду с многообразием правовых явлений, не сводимых к одним юридическим нормам, оказалось, что за такой скучной, формализованной, близкой к канцелярщине догмой права, то там, то здесь приоткрывается картина сложных и тонких связей, процессов, в том числе таких, которые сопряжены с неведомыми нам, глубинными "частицами", исходными механизмами в материи права.
Отсюда напрашивается предположение – быть может, именно вся правовая материя, не сводимая к одним только юридическим нормам, а представленная во всем объеме, во всей многогранности своих "частиц" проявлений и "слоев", и позволяет осуществлять строго научную, углубленную теоретическую разработку права, отвечающую потребностям современной эпохи?
Тем более, что как раз при таком подходе оказывается возможным рассматривать правовую материю как таковую, так сказать непосредственно, когда, надо полагать, своеобразие права как объективной реальности раскрывается во всем объеме и напрямую, в своих наиболее существенных сторонах.
Здесь, стало быть, происходит не только "пространственное" расширение взгляда на право, включение в поле научного анализа наряду с нормами других, кроме норм, "частиц" и слоев правовой материи, но качественное изменение самого видения права. Такое изменение, когда видение права освобождается от императивной заданности на одни нормы (что, кстати сказать, позволяет еще с одной стороны углубить представления и о "самих" юридических нормах, в том числе о нормах в системах различных юридических типов, "семьях" – романо-германском праве, общем, прецедентном праве, традиционных юридических системах).
Следовательно, в этой связи происходит как бы высвобождение подходов к праву – самого метода его рассмотрения, при котором позитивное право как бы "обнажается целиком", открываются его закоулки и тайники, во многом "прикрытые" юридическими нормами. И отсюда (а это главное!) открывается возможность выяснения более обширного комплекса характерных для права связей и закономерностей.
Каким же понятием можно охватить все элементы юридической материи, все его "частицы", весь юридический инструментарий?
Наиболее приемлемым (хотя и не во всем безупречным, на первый взгляд, сугубо описательным) понятием оказывается категория правовые средства – категория общего и универсального порядка, охватывающая весь юридический инструментарий – как юридические нормы, так все иные инструменты, а главное, "структуры" (конструкции) юридической регуляции.
Науковедческий контекст
Рассмотрение права под углом зрения "правовых средств" (притом – с перспективой его конструктивно го, математического понимания) в полной мере соответствует общим закономерностям развития науки.
Здесь, надо думать, уместны некоторые общие замечания о развитии науки в современную эпоху.
Потребности в области науки эпохи, наступившей после Просвещения, буржуазных, демократических революций, – потребности капитализма, "деловой практики". В сфере отраслей знаний, имеющих технико-прикладной характер, эти потребности концентрируются на том, чтобы выйти за рамки, продиктованные предшествующими условиями античности и средневековья, увидеть реальные явления во всей их полноте и "обнаженности". А это, как показало последующее развитие естественных и технических наук, и выводит науку (подчас через своего рода "повороты" и "зигзаги") на более высокий уровень знаний, отвечающий запросам Нового времени.
Исходный пункт в таком развитии науки -- это в соответствии с запросами эпохи углубление в саму материю предмета данной сферы знаний.
Между тем, как мы видели, юридическая догматика, как таковая, даже в бурные годы революционных перемен XVIII—XIX вв., возвестивших о верховенстве права, не идет дальше узконормативных трактовок. При всей важности достижений юридической догматики, юриспруденция по представлениям того времени "застряла" на стадии сугубо формально-юридической проработки права, необходимой для юридической практики, и обрела славу всего лишь предмета "юридического позитивизма" - - некоего лишь по прагматическим соображениям терпимого "осколка" прошлого, дисциплины, полной "формализма" и "схоластики", довольно низкого науковедческого уровня (что и повлекло за собой, как отмечалось ранее, разрыв в науке права, когда на одном полюсе оказались сугубо прагматические реалии практической юриспруденции, на другом – высшие духовные ценности и идеалы).
К тому же, юридическая догматика - - а она во многом и есть собственная материя права (пока еще и с непонятыми резервами высокого уровня!) -- порой во- ' обще стала уходить в некие закоулки сугубо абстрактных разработок, в сферу чуть ли не юридических спекуляций – "юриспруденцию понятий".
И с этих позиций даже общетеоретические философские разработки догмы права (как и многие специальные исследования догматической юриспруденции XIX—XX вв.), которые непосредственно не связаны с текущими потребностями практики, судя по всему, показались немалому числу правоведов, и тем более – специалистам иных отраслей знаний, как своего рода "теоретические излишества", заумные изыски на поприще "науки ради науки", никчемные философические рассуждения. Тем более, подобные оценки представились оправданными, поскольку подобные исследования проводились советскими правоведами в условиях тоталитарного режима, пусть и с использованием современных философских данных, новейших методологических подходов.
Между тем результаты общетеоретических философских разработок догмы права (в особенности по вопросам своеобразия права как нормативной системы, структуры права, механизма правового регулирования), как это ни парадоксально, стали как и характеристики юридических конструкций выходить на широкий круг правовых явлений, не сводящихся к одной только догме права. И в этой связи начала давать о себе знать перспектива существенного углубления теории права под углом зрения идеи "правовых средств".
И вот тут следует принять во внимание, что в чем-то похожее парадоксальное сцепление обстоятельств и импульсов, предшествовавшее нарастающему углублению научных знаний, как раз и случается в истории науки вообще. Многие отрасли технических и естественных наук перед своим возвышением испытали на себе влияние подобных обстоятельств – начиная от интеллектуальных увлечений на поприще "науки ради науки", лженаучных сбоев (алхимия, астрология) до жестко эгоистических "заказов" промышленного капитализма и истребительных потребностей войны.
Что ни говори, здесь определяющее значение приобретает сам результат научных разработок. В том числе – тех разработок, производящих впечатление неких схоластических философических упражнений, которые в области правоведения дают новые данные в отношении юридической материи.
Значит, в указанном выше сцеплении событий нет ничего странного и неожиданного. И значит, с этой точки зрения, своего рода знаком, а быть может, и судьбой юридических знаний является развитие других, также изначально прикладных, технико-практических наук (включая медицину, астрономию, технику градостроительства, водоснабжения, ирригации и др.), – развитие, которое, пройдя порой через тупиковые, лженаучные, спекулятивные изгибы и повороты, а главное – (даже в этих изломах) через взлеты ума и научного подвижничества, вышло в итоге на высшие достижения естественных и технических знаний – теоретическую механику, кибернетику, генетику, молекулярную химию. И притом в силу неведомых законов человеческого бытия оказалось, что именно такого рода высшие достижения ума и научные прорывы как раз и нужны в практическом отношении, так как отвечают потребностям новой эпохи развития человечества.
И вот рассмотрение права ("правовой материи") на новом уровне знаний, когда оно рассматривается не только под углом зрения догмы права, но и в более широком ракурсе, т. е. качестве "правовых средств", и знаменует именно такого рода поворот в науке – науке права.
Причем само обозначение элементов правовой материи в качестве "правовых средств" приобретает существенное значение. Казалось бы, здесь (в плоскости концепции правовых средств) перед нами те же самые явления, которыми оперирует аналитическая юриспруденция – "субъективные права", "акты применения права", "юридические презумпции" и т. д. Но "выведенные" из сферы юридической догматики и рассматриваемые в качестве "правовых средств", все они как бы обретают качественно новый облик. Сама трактовка элементов правовой материи в качестве "правовых средств" призвана, помимо иных моментов, обозначить их практическое значение, их "предназначенность" быть эффективными, нередко уникальными инструментами в решении сложных проблем нашей жизни (отсюда и иные выражения того же порядка - "юридический инструментарий", "правовые механизмы").
Наиболее ярко, выразительно такое научное и одновременно практически значимое возвышение, казалось бы, сугубо "технической" категории происходит, как мы увидим, в отношении юридических конструкций. В отличие от аналитической юриспруденции, где они трактуются всего лишь как некое подсобное явление "юридической техники" при оформлении нормативных актов, юридические конструкции под углом зрения концепции правовых средств предстают как высший "правовой инструмент", выражающий резервы и потенциал юридической материи, ее уникальные возможности в решении сложных проблем нашей жизни.
Звенья правовой материи
Если исходить из того, что право состоит из многообразных и разнохарактерных правовых средств, охватывающих весь юридический инструментарий, то представляется важным (и крайне существенным в строго научном отношении) каким-то образом их дифференцировать, разбить по классам, сгруппировать. А это уже во многом раскрывает природу, место и роль различных элементов правовой материи, что и предопределяет перспективу ее последовательно научного понимания.
Здесь, разумеется, приходится учитывать, что в правоведении уже сложились и нередко приобрели аксиоматический характер правовые понятия и лексика, утвердившиеся на материалах догмы права и в своем специфическом ракурсе (узконормативном, формально-юридическом) уже охватывающие основной юридический инструментарий
Более того, на основании данных юридической догматики уже определился основной (пожалуй, даже всеохватный) слой правовой материи. Это – юридические нормы, которые как будто бы заполняют собой все содержание, все "тело" позитивного права. В правовой науке и в практической юриспруденции позитивное право так по большей части и характеризуется – система юридических (общеобязательных) норм. Все иные правовые явления, охватываемые понятием "догма права", – законы, другие источники права, юридические толкования, акты применения, оказываются при таком подходе частицами правовой материи, находящимися под эгидой норм права, в известном отношении от них производными.
И для такого подхода к праву (пусть даже и оцениваемого в качестве "узконормативного) есть немалые резоны – не только с позиций простых юридических знаний и юридической практики, но и под углом зрения социальных функций, ценности и назначения права. Категория "юридическая норма", вбирая по сложившимся представлениям все иные элементы и заполняя собой содержание права, характеризует главное в праве – свойственную ему структуру высшего порядка, особое нормативно-юридическое построение социального регулирования.
И это выражает главную фундаментальную правовую ценность. В том числе – и со стороны социальной практики, практической жизни. Именно право как система общеобязательных норм вводит в жизнь людей систему типизированных решений, моделей, образцов (не требуется каждый раз вновь во всей полноте решать дело, снова раз за разом определять для повторяющихся ситуаций необходимые юридические средства – какими и в каком соотношении должны быть взаимные права, обязанности, ответственность субъектов). Возникает возможность сразу для всех и на неопределенное время вперед, чуть ли не "навсегда", "навечно" определить единый порядок в общественной жизни. Отсюда как будто бы с непреложностью следует, что возведение юридических средств в ранг юридических норм – явление не только ключевое для характеристики содержания позитивного права, но и значительное для развития и судьбы цивилизации – одно из самых крупных.
Но такое (сугубо нормативное) истолкование права, наряду с отмеченными серьезными достоинствами, одновременно характеризуется существенными минусами, на первый взгляд, кажущимися не очень значимыми, но все более и более очевидными при попытках углубленного рассмотрения правовых проблем.
Прежде всего – акцент на "нормах" сам по себе не раскрывает в праве того специфического и уникального, что делает право важнейшим и во многом незаменимым явлением цивилизации (нормативный характер имеют и обычаи, и традиции, и мораль, и религия, многие другие институты духовного порядка). С позиций же юридической науки, ее возможностей в исследовании правовой материи принципиально важно то, что акцент на "нормах" заслонил многомерность права, в первую очередь, "нормы" прикрыли собой исходные и первичные элементы позитивного права, которые дали ему жизнь, образуют начальные и вместе с тем определяющие слои его "тела" и которые на практике, в зависимости от особенностей и уровня развития позитивного права, реально выражают практическую юридическую деятельность. При этом важно то, что такого рода "другие" элементы, хотя в той или иной мере оказались закрепленными в юридических нормах, в действительности имеют самостоятельное бытие и значение.
Более того, правовые средства на уровне своего наиболее высокого, совершенного развития – юридических конструкций, уже сами по себе обладают нормативностью, притом нормативностью высокого порядка, непосредственно выраженного в содержании юридического регулирования1.
Как же это слои правовой материи, в немалой степени прикрытые юридическими нормами, имеют наиболее существенное значение?
Две ветви. И еще одно звено
Характеризуя основное содержание "тела" права, необходимо в первую очередь указать на две существующие здесь ветви. Это – первичный слой, который вместе с тем в своем интегрированном виде образует другую ветвь – выступает в качестве своего рода глубинного основания, стержня всей правовой материи.
Итак, первый слой. Первичное значение в материи права имеют, скажем так, отдельные (разрозненные, изолированно взятые) правовые средства, которые на первых фазах формирования права имели, а применительно к тому или иному юридическому делу имеют и сейчас, характер сугубо практических мер принудительного порядка, реализуемых силой государственной власти. В том числе – "признание факта" (признание лица виновным в правонарушении, признание собственности за тем или иным лицом), "возложение юридической ответственности", "взыскание имущества, компенсации", "установление запрета на определенные действия", "пресечение нарушение права", "лишение лица какого-то права", "предоставление права", "задержание подозреваемого лица" и т. д.
Несмотря на такого рода разнообразие, разнобой, даже разнопорядковость и разрозненность указанных и им подобных принудительных мер, они объективно, по некоторым своим группам, представляют собой нечто общее, интегрированное. И потому уже правоведами Древнего мира было подмечено, что они могут быть классифицированы, представлены в обобщенном, "юридически чистом" виде. Древнеримские юристы говорили, что сила закона заключается в том, чтобы приказывать, запрещать, разрешать, наказывать (Ье§15 упЧиз Ьаес ез1: 1трегаге, уе!аге, реггшиеге, ритге).
На современном же уровне юридических знаний выясняется, что указанные выше, казалось бы разрозненные первичные правовые средства выступают (в той или иной модификации, облике) в качестве интегрированных явлений, выраженных в упомянутой выше "троице", – запретов, позитивных связываний, дозволений.
Словом, в отношении более или менее развитой юридической системы при внимательном анализе первичных правовых средств, оказывается, что "за" весьма многообразными и, казалось бы, разрозненными первичными средствами в самых глубинах юридической материи существует их основа, стержень фундаментального порядка (и это объясняет то обстоятельство, что рассматриваемая "троица" то там, то здесь дает о себе знать в догме права). Это – запреты, позитивные обя-зывания, дозволения, получившие в юридической науке название "способы правового регулирования".
Принципиально важно при этом – то, что в праве эти первичные средства регуляции, выраженные в позитивных связываниях, запретах, дозволениях, получают специфическое ("юридическое") выражение, а в этой связи – существуют в особых построениях, в цепочке правовых средств, которые демонстрируют структурные особенности права.
Так, запрещения, которые в первобытных обществах выступают как таковые (преимущественно в виде особого образования – "табу"), в условиях цивилизации приобретают характер юридических запретов и в соответствии с этим существуют и функционируют в нераздельном единении с цепочкой иных правовых средств – правами требования (принадлежащих другим лицам и призванных обеспечить соблюдение запретов), мерами юридической ответственности, возлагаемыми на нарушителей запретов. Точно также – и позитивные связывания (по уплате налогов, военной службе и др.) аналогичным образом сопровождают другие юридические средства – права требования их исполнения, меры юридической ответственности. Дозволения же как юридические явления вообще немыслимы вне комплекса своеобразных юридических средств, связанных с установлением статуса субъектов, механизмов признания юридического значения действий, совершаемых в порядке дозволения, т. е. опять-таки с особыми модификациями юридических запретов, позитивных связываний и, прежде всего, конституированием субъективных прав (в том числе прав на "собственные действия", прав требований, притязаний).
Так что указанные ранее отдельные правовые средства (задержание лица, взыскание убытков, судебное признание факта принадлежности участка земли за тем или иным лицом и т. д.) – это, по сути дела, всего лишь известные "молекулы" того, что может быть названо "юридической материей". Такими же, не более чем "молекулами", являются выделенные аналитической юриспруденции изолированно взятые "субъективные права", "юридические обязанности", "правовая защита", "юридические гарантии" и пр. Они приобретают строго правовой характер и начинают действовать "как право" в цепочках, в связях. Но суть вопроса не только в таких связях.
Казалось бы, отмеченными слоями правовой материи (с одной стороны, юридическими нормами, с другой – двумя ветвями, т. е. первичными элементами и нашей "троицей") многослойная архитектоника правовой материи, и так весьма сложная – уже три звена!, исчерпывается.
Оказывается – нет. Более подробный анализ показывает, что есть еще один, с содержательной стороны главный, наиболее развитой, можно сказать – совершенный, слой правовой материи, о котором ранее уже не раз упоминалось. Этот слой представляет собой нечто более высокое и значимое, чем просто связи между "молекулами" правовой материи, – юридические конструкции.
Этот слой правовой материи требует особого внимания.
Глава пятая Юридические конструкции
1. Юридические конструкции (к постановке вопроса)
Сначала – некоторые фактические данные.
Вот перед нами рыночные отношения. Какие здесь используются юридические конструкции? Принято считать – договор купли-продажи. Да, это – особая юридическая конструкция (в отличие от "мены", "дарения"). Но кроме того, что для всей сферы рыночных отношений характерны и иные юридические построения (подряд, аренда, услуги и т. д. – и это все особые юридические конструкции), сама купля-продажа также зачастую реализуется в своеобразных юридических правоотношениях – розничная купля-продажа, поставка, контрактация, энергоснабжение, продажа предприятия, договор найма-продажи и т. д.
Велико разнообразие юридических конструкций в уголовном праве. Это – не только большое количество "составов преступлений" по видам общественно-опасных деяний (убийство, кража, разбой, мошенничество, причинение смерти или увечья при автотранспортном происшествии), но и особые конструкции общего порядка – "необходимая оборона", "крайняя необходимость", "условно-досрочное освобождение от ответственности" и др.
Нередко при решении вопросов, связанных с тем или иным случаем жизни, перед данным лицом сразу оказывается несколько разнопорядковых юридических конструкций, готовых к тому, чтобы начать "работать".
Гражданин на оживленном перекрестке сбит автомашиной, получил тяжелую травму. Здесь сразу же вступает в действие уголовное право – виновник происшествия, водитель автомашины, может быть привлечен к уголовной ответственности (или не привлечен, если его действия подпадают под особую юридическую конструкцию – "основания освобождения от ответственности"). Одновременно с этим вступают в действие несколько порядков возмещения имущественных потерь потерпевшего, которые он несет в связи с лечением, потерей заработка (пособие по временной нетрудоспособности, пенсия), порядок "договора добровольного страхования" (если таковой заключен), а также порядок "гражданской имущественной ответственности". Владелец автомашины, сбившей гражданина, обязан возместить причиненный вред. Опять новая юридическая конструкция, причем особая, предусматривающая весьма своеобразную, жесткую, привилегированную для потерпевшего ответственность (ее несет не причинитель, а "владелец источника повышенной опасности", притом независимо от вины непосредственного причинителя в данном происшествии).
Какие же выводы можно сделать из приведенных данных?
Прежде всего очевидно, что в юриспруденции слово «конструкция» понимается в общем в том же самом смысле, что и в технике, в материальном производстве, в инженерном деле, т. е. как типовая схема и принципы действия, в данном случае – как своеобразное построение прав, обязанностей, ответственности. Эта схема носит как в любой "конструкции" характер постоянной, утвердившейся "типовой схемы", "модели", которая призвана удовлетворить интересы лиц, дать оптимальный результат, нередко использоваться по выбору заинтересованного лица.
Далее. Очевидно, что существенные стороны действующих в обществе порядков, выраженных в юридических конструкциях, даже по такой, казалось бы, простейшей, элементарной жизненной ситуации, как причинение вреда гражданину в автотранспортном происшествии, прямо зависят от особенностей всего социального строя страны, уровня его развития, совершенства. И значит, – от принятых в обществе идеалов, ценностей, их реального претворения в государственной организации, действующих законов. От того, в частности, насколько развита в обществе системы страхования (обязательного и добровольного), каков уровень развития и практика гражданского законодательства.
Наконец – самое существенное, что характерно вообще для понятии "конструкция" в любой сфере человеческой деятельности. Это – интеллектуальное разрешение данной проблемы, выраженное в оптимальной модели построения прав, обязанностей, ответственности, соответствующих юридических фактов. Модели – во многих случаях, как и в любой "конструкции", являются результатом творческих решений, подчас оригинальных, неожиданных, но всегда имеющих те или иные основания (например, – такой модели по приведенному выше примеру, как "безвиновная" ответственность владельца источника повышенной опасности за противоправный вред). Причем модели, которая уже сама по себе – именно потому, что она "модель", "типовая схема", обладает нормативностью, как мы уже видели, – весьма особой, охватывающей само содержание юридического регулирования.