Понятие, предмет и система МЧП

МЧП – комплексная правовая система, объединяющая нормы национального законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, осложненные иностранным элементом (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Предметом МЧП является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Нормы МЧП регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным элементом, если возникает юридическая связь перечисленных отношений с правопорядками двух и более государств.

Как отрасль МЧП делиться на три части:

1. Общую,

2. Особенную,

3. Международного гражданского процесса (судебная защита прав иностранцев).

Соотношение МЧП с международным публичным правом и внутригосударственным правом.

По вопросу соотношения МЧП и внутригосударственного права в литературе отсутствует единство мнений. Вместе с тем можно выделить основные точки зрения:

Суть первой из них сводится к тому, что МЧП рассматривается как отрасль международного публичного права, либо как подсистема международного публичного права (П. Е. Казанский, В. Э. Грабарь, Г. М. Вельяминов).

Суть второй концепции заключается в том, что МЧП рассматривается либо как структурная часть гражданско-правовой отрасли национального права, либо как самостоятельная отрасль национального права, либо как подсистема, особое правовое образование в системе национального права (Л. А. Лунц, М. М. Богуславский, Л. П. Ануфриева).

И наконец, суть третьей концепции состоит в том, что МЧП рассматривается как самостоятельное правовое образование, полисистемный комплекс, питающийся как нормами международно-правового характера, так и внутригосударственным правом (Т. Н. Нешатаева).

Большая часть советских и российских юристов рассматривают МЧП как самостоятельную отрасль права.

Международное (публичное) право отличается от международного частного права:

- По характеру нормативного образования - международное право — самостоятельная система права; международное частное право - отрасль российского права.

- По субъектам - субъектами международного права являются специфические субъекты; субъектами международного частного права — субъекты национальных правовых систем, обремененные иностранным элементом.

- По характеру регулируемых отношений - международное право регулирует отношения между специфическими субъектами (государствами, нациями и народностями, борющимися за национальную независимость, международными межправительственными организациями, государствоподобным образованием); международное частное право - гражданско-правовые отношения в широком смысле слова (гражданские в истинном смысле слова, семейные, наследственные, кооперативные, авторские и др.).

- По источникам - источниками международного права являются договоры и обычаи; международного частного права - как источники национального права, так и международные договоры и обычаи.

Принципы МЧП

Закреплены в ст. 38 Статуса Международного Суда ООН и имею корни в Нюрнбергских правилах.

1 группа. Фундаментальные

а) Справедливости;

б) Доброй совести;

в) Запрет на злоупотребление правом;

г) Договоры должны исполняться

2 группа. Прикладные

а) Закон не имеет обратной силы (если это прямо в нем не оговорено);

б) Специальный закон имеет приоритет над общим;

в) Никто не может ссылаться в свое оправдание на незнание закона.

3 группа. Специальные

а) Автономии воли;

б) Обязанность предоставления национальных режимов для иностранцев;

в) взаимность;

г) недискриминация.

По территории - ?

1. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г и др.

2. Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств (Содружество Независимых Государств и др.).

Существенное значение имеет деление договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые.

1. Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

2. Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Имплементация - фактическое осуществление международных обязательств на внутригосударственном уровне путем трансформации международноправовых норм в национальные законы и подзаконные акты

Способы:

1. Инкорпорация – международный договор дословно воспроизводится в тексте национального закона (например, в Китае) => международный договор будет действовать только после принятия национального закона. И, соответственно, внутреннее право выше международного

2. трансформация: перенесение международных норм в национальное право путем закрепления механизма переноса в Конституции. Такая система в РФ – после ратификации договора его нормы становятся частью правовой системы РФ

3. Общая/частная/конкретная отсылка – делается на текст договора в национальном законе.

Унификация и гармонизация.

Унификация (uniefacere — делать единым) - объединение аналогичных норм разных государств, для образования материально правовых норм, с целью избежать регулирования споров коллизионными нормами.

Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Отсюда унификация права означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. В этом качестве унификация является разновидностью правотворческого процесса. Главной ее особенностью выступает то, что она происходит в двух правовых системах—в международном праве и во внутреннем праве государства с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов.

Виды унификации.

I.по способам правового регулирования:

А)унификация коллизионных норм(Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о простом и переводном векселе 1930г.)

Б)унификация материальных частноправовых норм(Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.)

В)смешанная унификация(Всемирная конвенция об авторском праве 1952г.)

II.по предмету:унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального, семейного, наследственного, транспортного права и т.д.+унификация гражданского процессуального права. Наиболее высокая степень унификации достигнута в области внешнеэкономических отношений(Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986г.)

унификация договоров об оказании правовой помощи(смешанная в широком смысле слова, и по 1му и по 2му критерию.)

III. в зависимости от вида международного договора:

А)Универсальная(для всех государств)(Венская конвенция 1980г.)

Б)Региональная(локальная)(в пределах ограниченного круга государств- гос-в одного географического района или в рамках интеграционных образований)(Евразийская патентная конвенция 1994г.)

В)двусторонняя(Российско-польский договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996г.)

Гармонизация- приведение внутреннего законодательства в соответствие с международным. Это процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Понятно, что гармонизация и унификация-взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права,ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация — более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. Поэтому следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации.

Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.

Виды гармонизации:

I.в зависимости от способ осуществления:

1.стихийная(в результате взаимодействия возикает похожее регулирорование)

2.целенаправленная

3.рецепция-одностороннее заимствование норм права

4.адаптация-при односторонней

II.в зависимости от формы осуществления:

1.национальная- всегда односторонняя

2. международная- взаимная.(ЮНСИТРАЛ Типовой закон о международном коммерческом арбитраже1985)(Россия приняла в 1993)

3.односторонняя

4.двусторонняя

5.многосторонняя

6. универсальная

Предварительный этап

1. Переговоры между экспортером и импортером о поставке оборудования в кредит.

2. Экспортер договаривается с банком-форфейтором об учете векселя и выясняет стоимость запрашиваемой услуги с предоставлением в банк всей необходимой информации.

3. Импортер договаривается со своим банком об авале. * АВАЛЬ – это поручительство по векселю

Механизм форфейтинга

1. Подписание контракта.

2. Подписание договора о форфейтинге.

3. Перевод импортером аванса (например, 15%).

4. Отгрузка товара.

5. Импортер выписывает простой вексель и передает его на аваль.

6. Пересылка авалированного векселя экспортеру.

7. Учет векселя в банке-форфейторе.

8. Зачисление выручки экспортеру.

9 - 9'. Держатель векселя направляет приобретенный на вторичном рынке вексель в банк импортера.

10. Банк импортера передает вексель импортеру.

11. Импортер оплачивает вексель.

12. Банк импортера оплачивает вексель.

Форфейтинг является формой кредитования внешнеторговых операций.

Форфейтинг и факторинг. Главное различие - невозможность регресса относительно продавца при форфейтинге. Помимо этого форфейтинговое кредитование рассчитано на долгосрочные (или хотя бы среднесрочные) контракты и подразумевает довольно крупную сумму сделки, в то время, как международный факторинг будет более выгодным решением для операций с меньшими суммами – в целом факторинг популярен среди небольших компаний.

Форфейтинг и лизинг. Лизинг, по сути, является финансовой арендой с правом выкупа. Предмет лизингового договора полностью переходит в собственность кредитора (лизингополучателя) только после полной выплаты его стоимости или по истечении срока действия лизингового договора. У форфейтинга принципиально иная схема кредитования.

Документарный аккредитив.

Документарный аккредитив - письменное обязательство, выданное банком от имени покупателя (приказодателя) или от своего собственного имени, оплатить продавцу (бенефициару) стоимость тратты и/или документов, если соблюдены условия документарного аккредитива. * ТРАТТА – переводной вексель

Документарный аккредитив:

- является обязательством, отдельным от коммерческой сделки, на которой он основывается.

- является инструментом, предоставляемым банками для облегчения международных торговых сделок,

- гарантирует платеж при соблюдении условий документарного аккредитива,

- гарантирует платеж исключительно на основании документов и безотносительно к товарам или услугам, к которым могут относиться документы.

Основным источником международно-правового регулирования являются международные банковские обычаи. Ведущая роль принадлежит Международной торговой палате (МТП). В 1929 г. появились Единообразные правила в отношении документарных аккредитивов. В 1933 г. они получили свое нынешнее название - Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP). В российской доктрине UCP признаются в качестве кодификации международных обычаев и обыкновений, осуществленной на негосударственном уровне.

В UCP дается определение аккредитива. Также указано, что основными сторонами аккредитивной сделки являются:
- приказодатель - сторона, по просьбе которой выставлен аккредитив;
- бенефициар - сторона, в пользу которой выставлен аккредитив;
- банк-эмитент - банк, который выставляет аккредитив по просьбе приказодателя или от своего имени;
- подтверждающий банк - банк, который добавляет свое подтверждение к аккредитиву;
- авизующий банк - банк, который авизует аккредитив (подтверждает его подлинность) по просьбе банка-эмитента;
- исполняющий банк - банк, в котором аккредитив предусматривает исполнение.
В UCP подробно описываются обязанности всех сторон аккредитивной сделки.

Документарное инкассо.

Документарное инкассо характеризуется участием в сделке банка без самостоятельных обязательств (в этом отличие от документарного аккредитива), но с осуществлением платежа против документов (в этом сходство с документарным аккредитивом) и гарантией сохранения права собственности на товары для продавца в случае несостоятельности покупателя и гаранией упрощенного взыскания при использовании тратты. * ТРАТТА – переводной вексель

МТП (Международная торговая палата) изданы Унифицированные правила по инкассо (УПИ).

Сторонами по инкассо являются:
- "доверитель" - сторона, которая поручает банку обработку инкассо;
- "банк-ремитент" - банк, которому доверитель поручил обработку инкассо;
- "инкассирующий банк" - любой банк, не являющийся банком-ремитентом, участвующий в процессе обработки инкассового поручения;
- "представляющий банк" - инкассирующий банк, делающий представление плательщику.
- "плательщик" - лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением.
УПИ вводят стандарт инкассового поручения, указывая на обязательные требования к инкассовому поручению и разрешая банкам действовать только в соответствии с такими инкассовыми инструкциями.

Расчеты посредством чеков.

Чек – ценная бумага, в которой содержится письменный приказ чекодателя плательщику о производстве платежа чекодержателю определенной суммы.

В 1931 г. была принята Женевская чековая конвенция, приложением к которой является Единообразный чековый закон.

В 1931 г. была принята также Женевская конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках. В этой Конвенции содержатся основные правила об урегулировании коллизий законов в области чекового права. Способность лица обязываться чеками определяется национальным законом чекодателя. Если национальный закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний закон. Закон страны, где чек подлежит оплате, определяет круг лиц, на которых чек может быть выдан. Форма чековых обязательств регулируется законом страны, на территории которой эти обязательства были подписаны. Закон страны, на территории которой были подписаны обязательства, вытекающие из чека, определяет содержание этих обязательств. Россия участником этой Конвенции не является, однако в практике МКАС она применялась в тех случаях, когда одна из сторон (чекодатель) была из государства - участника Конвенции.

Выбор права, подлежащего применению к отношениям, связанным с расчетами чеками, осуществляется в соответствии со ст. 1217 ГК РФ, отсылающей к праву страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Понятие, предмет и система МЧП

Предметом МЧП является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Как отрасль МЧП делиться на три части:

1. Общую,

2. Особенную,

3. Международного гражданского процесса (судебная защита прав иностранцев).