См.: Кассационное определение Ростовского областного суда от 09.06.2011 N 33-7856.
Трудовой кодекс РФ устанавливает обязанность работодателя сокращать продолжительность работы (смены) в ночное время на один час. Однако в нем не конкретизировано, вся ли смена должна приходиться на ночное время или ее часть, и если часть, то какая именно относительно общей продолжительности смены. Ранее этот вопрос решался на основании Постановления Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 N 294/14-38 "Об утверждении разъяснения "О порядке применения доплат и предоставления дополнительных отпусков за работу в вечернюю и ночную смены, предусмотренных Постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 12 февраля 1987 г. N 194" (вместе с разъяснением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 07.05.1987 N 14/14-38). Согласно этому Постановлению смена, в которой не менее 50% рабочего времени приходится на ночное время, считалась ночной.
Однако данный нормативный акт фактически утратил силу на территории Российской Федерации в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 28.04.2011 N 332 "О признании не действующим на территории Российской Федерации Постановления Центрального Комитета КПСС, Совета Министров СССР и Всесоюзного Центрального Совета Профессиональных Союзов от 12 февраля 1987 г. N 194 "О переходе объединений, предприятий и организаций промышленности и других отраслей народного хозяйства на многосменный режим работы с целью повышения эффективности производства".
Если исходить из буквального толкования ТК РФ, основываясь на формулировке ч. 2 ст. 96, указывающей, что продолжительность работы в ночное время сокращается на один час, то безусловно, сокращению на час подлежит любая работа, приходящаяся на ночное время. Это следует из термина, используемого законодателем. Иное толкование было бы возможно только в том случае, если бы в законе было сказано о сокращении ночной смены, а не продолжительности работы в ночное время.
3. Часть 2 комментируемой статьи подчеркивает, что сокращение продолжительности ночной работы не требует последующей отработки. Таким образом, увеличение в последующие дни дневной смены работника на недоработанный час будет неправомерно.
4. Часть 3 предусматривает исключения из общего правила о сокращении продолжительности работы в ночное время: для специальных субъектов (работников, которым можно не сокращать продолжительность работы в ночное время) и для отдельных видов или режимов работ.
Так, смена не сокращается для тех работников, которым в соответствии со ст. 92 ТК РФ установлена сокращенная продолжительность рабочего времени. В первую очередь это касается работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, инвалидов (эту категорию работников можно привлекать к работам в ночное время только с их согласия), несовершеннолетних (их привлекать к работе в ночное время вообще нельзя). Кроме того, продолжительность работы не сокращается для работников, принятых специально для работы в ночное время: ночные сторожа, дежурные и т.п.
Второй категорией случаев, когда продолжительность работы не сокращается, является уравнивание дневной и ночной смен на работах, где это необходимо по условиям труда, и на сменных работах при шестидневной рабочей неделе с одним выходным днем.
Однако критерий предоставления права уравнивания дневной и ночной смен, где существует необходимость по условиям труда, представляется несколько неконкретным. В отраслевых нормативных актах, регулирующих особенности режима рабочего времени в отдельных производственных отраслях, к таким условиям относят непрерывный характер работ. Так, Приказом Минсвязи России от 08.09.2003 N 112 "Об утверждении Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников связи, имеющих особый характер работы" установлено, что при непрерывной круглосуточной работе средств связи продолжительность работы в ночное время уравнивается с продолжительностью работы в дневное время, когда это необходимо по условиям труда (п. 8). В п. 8.9 Правил по охране труда в пищеконцентратном и овощесушильном производствах пищевой промышленности, утвержденных Приказом Минсельхозпрода России от 28.08.1995 N 242, указано, что в непрерывных производствах, а также в сменных работах при шестидневной рабочей неделе с одним выходным днем продолжительность ночной работы уравнивается с дневной. Ночным считается время с 22:00 до 06:00.
Трудовой кодекс РФ устанавливает порядок определения таких работ: они могут быть включены в коллективный договор, локальный нормативный акт.
Судом установлено, что К. принят на работу в ОАО "З" в цех. Ему установлен сменный режим рабочего времени, в том числе с ночными сменами в соответствии с графиком работы производства. Проанализировав положения коллективного договора, правил внутреннего трудового распорядка, положения об оплате труда работников ОАО "З", приказа ОАО "З" о режимах работы, условия трудового договора К., суд признал необоснованными требования истца в части взыскания недоначисленной заработной платы за сверхурочную работу исходя из средней дневной заработной платы и признания незаконными действий работодателя по уравниванию продолжительности дневной и ночной рабочей смены, взысканию среднего заработка за переработанное ночное время за 2011 год.
Суд при этом исходил из того, что в соответствии со ст. 152 ТК РФ ответчик в коллективном договоре, трудовом договоре, положении об оплате труда предусмотрел порядок оплаты сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени, а именно исходя из установленной тарифной дневной или часовой ставки. При этом коллективный договор ОАО "З", заключенный между работодателем и работниками, был разработан в том числе с участием К.
Кроме того, истец не оспаривал, что ответчиком была начислена оплата двух часов сверхурочной работы в полуторном размере от часовой тарифной ставки, а также произведена оплата сверхурочной работы в двойном размере тарифной ставки.
Из трудового договора истца установлено, что ему установлен следующий режим рабочего времени - сменная работа с ночными сменами в соответствии с утвержденным графиком работы.
В соответствии с коллективным договором продолжительность ежедневной работы определяется графиками сменности. Работой в ночное время считается работа с 22:00 до 06:00. Продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час без последующей отработки.
Согласно п. 3.12 коллективного договора не сокращается продолжительность работы (смены) в ночное время для работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, а также для работников, принятых специально для работы в ночное время. Продолжительность работы в ночное время уравнивается с продолжительностью работы в дневное время в тех случаях, когда это необходимо по условиям труда согласно списку, определенному в локальном нормативном документе, утвержденном генеральным директором общества с учетом мнения представительного органа работников.
Согласно приказу в связи со спецификой условий производства (работы), технологии, а также в целях наиболее рационального использования рабочего времени и времени отдыха сформирован сводный каталог режимов работы, в соответствии с которым сформированы графики работы и сменности.
В соответствии с графиком рабочего времени истцу К. установлена продолжительность рабочей смены, т.е. действует правило равенства продолжительности дневной и ночной смены. С указанным режимом рабочего времени истец ознакомлен, и он его не оспаривал.