Особенности расследования и квалификации административных правонарушений, связанных с нарушением авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

В ходе расследования дел об АП по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ необходимо выполнить мероприятия, по расследованию АП, с учетом следующих особенностей.

1) Учитывая, что по делам данной категории предусмотрена обязательная конфискация, произвести изъятие (арест) экземпляров произведений и фонограмм, являющихся предметом АП, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и другого оборудования (при их наличии), являющихся орудиями совершения правонарушения. По результатам изъятия составить протокол, в котором подробно описать идентификационные признаки обнаруженных товаров (количество, цвет, описание их упаковки (коробки)), а также признаки, указывающие на контрафактность (с обязательным описанием названий произведений (например, DVD-фильмов)), а также оборудования (его наименование, производитель, количество блоков, размер, мощность и др.).

2) Назначить идентификационную (для определения признаков контрафактности товаров) или комплексную экспертизу (товароведческую (для определения крупного ущерба, необходимого для принятия решения о наличии в действиях лица признаков преступления, предусмотренного ч. ч. 2, 3 ст. 146 УК РФ) и идентификационную), поручив ее производство экспертам:

- Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления, экспертно-криминалистических служб - региональных филиалов ЦЭКТУ по объектам интеллектуальной собственности;

- РАПО;

- Региональных экспертно-криминалистических подразделений МВД, ГУВД, УВД субъектов Российской Федерации (заключивших соглашение с РАПО), которые имеют образцы полиграфической упаковки, голограмм и наклеек оригинальной аудиовизуальной продукции;

- территориальных торгово-промышленных палат;

- иных организаций, имеющих документы, подтверждающие полномочия по проведению экспертизы контрафактной продукции.

При назначении экспертизы в связи с необходимостью исследования объектов авторского права и (или) смежных прав необходимо соблюдать требования о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями. В случае необходимости получения информации о специальных формах защиты объектов авторского и смежного права (специальные метки на дисках, художественных произведениях и т.д.), которые известны только правообладателю, его сотрудники и иные связанные с ним лица могут быть опрошены в качестве свидетелей.

В определении о назначении экспертизы следует ставить следующие вопросы:

- является ли представленная продукция (например, DVD, CD) оригинальной (обладают ли указанные диски признаками контрафактности); если не является, то по каким признакам она не соответствует оригинальной продукции;

- какова рыночная стоимость оригинальных экземпляров произведений или фонограмм, исходя из количества представленных образцов, обладающих признаками контрафактных;

- иные вопросы.

3) При опросе лица, в отношении которого ведется производство по делу, нарушившего авторские или смежные права (например, путем ввоза на территорию Российской Федерации и продажи компакт-дисков, обладающих признаками контрафактных), помимо вопросов, указанных применительно к методике расследования АП по ст. 14.10 КоАП РФ, необходимо также установить:

- известны ли ему нормы законодательства Российской Федерации в области защиты авторского права и смежных прав о запрете ввоза, продажи и иного незаконного использования экземпляров произведений или фонограмм на таможенной территории Российской Федерации контрафактных товаров без согласия автора или обладателя смежных прав (без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения с ним);

- обращалось ли оно к автору или обладателю смежных прав на предмет заключения договора или соглашения (получения его согласия на ввоз или продажу товаров) и если обращалось, то заключались ли договоры, соглашения (получалось ли согласие автора или обладателя смежных прав), предоставляющие право на ввоз, продажу и иное использование экземпляров произведений или фонограмм на территории Российской Федерации.

в ходе расследования в целях решения вопроса о том, является ли экземпляр произведения контрафактным, необходимо оценивать все фактические обстоятельства дела, в частности, обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра, правовые основания его импорта, продажи и др., наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора с автором или обладателем смежных прав), соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы изъятого экземпляра произведения.