Статья 132. Предъявление встречного иска

1. Ответчик до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.

2. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков.

3. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:

1) встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

2) удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

3) между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

4. Арбитражный суд возвращает встречный иск, если отсутствуют условия, предусмотренные частью 3 настоящей статьи, по правилам статьи 129 настоящего Кодекса.

5. Арбитражный суд первой инстанции, установив, что в его производстве имеется несколько дел, требования по которым отвечают условиям первоначального и встречного исков, объединяет по собственной инициативе или по ходатайству лица, участвующего в деле, эти дела в одно производство для их совместного рассмотрения по правилам, установленным статьей 130 настоящего Кодекса.

6. После принятия встречного иска рассмотрение дела производится с самого начала.

Образец Встречного искового заявления о взыскании убытков в виде упущенной выгоды, пример В Арбитражный суд Пермского края 614990 Пермский край, г. Пермь, ул. Луначарского, 3 Истец ИП Шарова Ю.В. адрес: 618546 Пермский край, г. Соликамск, ул. Сильвинитовая 22 телефон/факс 83425357121 Ответчик ИП ВДОВИН В.Л. адрес: 618553 Соликамск, Черняховского телефон/факс 83425322363 Сумма иска 124270 (сто двадцать четыре тысячи двести семьдесят) рублей. Госпошлина ХХХ (ХХХ) рублей. Встречное исковое заявление о взыскании убытков в виде упущенной выгоды Истец и ответчик заключили Договор транспортной экспедиции № 83 от 21.06.2010 г., в соответствии с которым ответчик обязался доставить в адрес делового партнера истца в срок до 21.07.2010, а истец – оплатить доставку золотых изделий. ИП Шарова Ю.В. имеет в Перми постоянного делового партнера и поставщика товаров, с которым длительное время осуществляет взаимовыгодную предпринимательскую деятельность. Заключив с ИП Вдовин В.Л. договор транспортной экспедиции, и, исходя из предыдущих сроков поставки, ИП Шарова Ю.В. заключила договоры поставки со своим постоянными покупателем данного вида товара на общую сумму 124270 руб.: договор №Д/7 от 09.06.2010 с ИП Панковым И.В. на поставку товаров на общую сумму 124270 руб.. В связи с грубым нарушением договорных сроков доставки груза грузоперевозчиком ИП Вдовин В.Л., ИП Шарова Ю.В. уведомила своего покупателя о задержке поставки товаров на неопределенный срок уведомлениями №58 от 20.09.2010 соответственно. Покупатель письмом – уведомлением заявил об отказе от дальнейшего исполнения договора поставки и прекращении деловых правоотношений. Таким образом, по вине ИП Вдовин В.Л. были причинены убытки в виде упущенной выгоды в размере 124270 руб., что повлекло предъявление иска о возмещении убытков на основании статей 15, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии со ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом. Предъявленную нами претензию №1 от 22.10.2010 г. об уплате упущенной выгоды в сумме 124270 руб. ответчик оставил без удовлетворения (ответа) по следующим мотивам: - выставленная к взысканию сумма не является упущенной выгодой, поскольку из нее не вычтены расходы, произведенные поставщиком на закупку товара, транспортные и складские расходы, таможенные и другие платежи; - ИП Шарова Ю.В. не представлены доказательства возникновения упущенной выгоды. В связи с вышеизложенным, руководствуясь ст. 15, 309, 310, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 4, 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прошу: 1. Взыскать с ответчика 124270 руб. убытков в виде упущенной выгоды. 2. Взыскать с ответчика госпошлину в размере ХХХ (ХХХ) рублей. 3. Возместить судебные расходы истца на представление его интересов в суде. Приложения: Заверенная копия договора поставки. Заверенные копии доказательств произведенной оплаты товара. Заверенные копии актов приема-передачи товара. Заверенная копия претензии и доказательства ее отсылки ответчику. Заверенная копия ответа на претензию. Расчет цены иска. Документ о направлении копии искового заявления ответчику. Документ, подтверждающий оплату госпошлины. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на право подписания иска. Заверенная копия свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя. «12» ноября 2010 г. ИП Шарова Ю.В. (подпись) (печать)

2. Отводы в арбитражном судопроизводстве

Дела в первой инстанции арбитражного суда рассматриваются судьей едино­лично, если коллегиальное рассмотрение дела не предусмотрено ст. 17 АПК РФ. Коллегиальное рассмотрение дел в арбитражном суде первой инстанции осу­ществляется в составе трех судей или судьи и двух арбитражных заседателей (ст. 17 АПК РФ).

В первой инстанции арбитражного суда коллегиальным составом судей рассматриваются:

1. дела, относящиеся к подсудности ВАС РФ;

2. дела об оспаривании нормативных правовых актов;

3.дела о несостоятельности (банкротстве), если иное не установлено феде­ральным законом;

4.дела, направленные в арбитражный суд первой инстанции на новое рас­смотрение с указанием на коллегиальное рассмотрение.

Арбитражный суд первой инстанции в составе судьи и двух арбитражных заседателей рассматривает экономические споры и иные дела, возникающие из гражданских и иных правоотношений, если какая-либо из сторон заявит ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей. Не подлежат рассмотрению с участием арбитражных: заседателей дела, предус­мотренные ч. 2 ст. 17 АПК РФ, а также дела, возникающие из административ­ных и иных публичных правоотношений, и дела особого производства.

Дела в арбитражном суде апелляционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора рассматриваются коллегиально в составе грех или иного нечетного количества судей, если иное не установлено АПК РФ. При коллегиальном рассмотрении дела один из судей председательствует в судеб­ном заседании.

Если АПК РФ судье предоставлено право единолично рассматривать дела и разрешать отдельные процессуальные вопросы, судья действует от имени арбитражкого суда. Состав суда для рассмотрения конкретного дела форми­руется с учетом нагрузки и специализации судей в порядке, исключающем влияние на его формирование лиц, заинтересованных в исходе судебного раз­бирательства (ст. 18 АПК РФ). Дело, рассмотрение которого начато одним су­дьей или составом суда, должно быть рассмотрено этим же судьей или соста­вом суда.

Замена судьи или одного из судей возможна в случае заявленного и удов­летворенного в порядке, установленном АПК РФ, самоотвода или отвода су­дьи или длительного отсутствия судьи ввиду болезни, отпуска, пребывания на учебе. После замены судьи рассмотрение дела начинается сначала.

Арбитражные заседатели привлекаются к осуществлению правосудия в арбитражных судах первой инстанции в соответствии с федеральным законом (ст. 19 АПК РФ). Ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно быть заявлено стороной не позднее чем за один месяц до начала судебного разбирательства. Такое ходатайство может быть заявлено при каждом новом рассмотрении дела. Суд обязан при подготовке дела к су­дебному разбирательству разъяснить сторонам их право заявлять такое хода­тайство.

Если ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседате­лей удовлетворено, каждая из сторон выбирает кандидатуру арбитражного заседателя для рассмотрения дела из списка арбитражных заседателей, ут­вержденного в установленном федеральным законом порядке для данного ар­битражного суда, и заявляет о выбранной кандидатуре суду не позднее 10 дней до начала судебного разбирательства. Если сторона в указанный срок не заявит о выбранной кандидатуре арбитражного заседателя, суд вправе са­мостоятельно определить такую кандидатуру.

Наличие обстоятельств, установленных п. 1-4 ч. 1 ст. 21 АПК РФ, являет­ся основанием отказа в удовлетворении заявления о привлечении к рассмот­рению дела выбранной кандидатуры арбитражного заседателя. При этом суд предлагает соответствующей стороне выбрать другую кандидатуру в поряд­ке, установленном ч. 3 ст. 19 АПК РФ.

При рассмотрении дела арбитражные заседатели пользуются правами и несут обязанности судьи. Судья и арбитражный заседатель при рассмотрении дела, разрешении всех вопросов, возникающих при рассмотрении и принятии судебных актов, пользуются равными процессуальными правами. Арбитраж­ный заседатель не может быть председательствующим в судебном заседании. Вопросы, возникающие при рассмотрении дела судом в коллегиальном соста­ве, разрешаются судьями большинством голосов. Никто из судей не вправе воздержаться от голосования. Судья, председательствующий в заседании, го­лосует последним (ст. 20 АПК РФ). Судья, не согласный с мнением большинст­ва, обязан подписать судебный акт и вправе изложить в письменной форме особое мнение, которое приобщается к делу, но не оглашается.

Судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, ес­ли он (ст. 21 АПК РФ):

1)при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качест­ве судьи и его повторное участие в рассмотрении дела в соответствии с требо­ваниями АПК РФ является недопустимым;

1. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качест­ве прокурора, помощника судьи, секретаря судебного заседания, представи­теля, эксперта, переводчика или свидетеля;

2. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качест­ве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража;

3. является родственником лица, участвующего в деле, или его представителя;

4. лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;

5. находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя;

6. делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматри­ваемого дела.

В состав арбитражного суда, рассматривающего дело, не могут входить ли­ца, являющиеся родственниками. По основаниям, предусмотренным п. 1-4 ч. 1 ст. 21 АПК РФ, отводу подлежит также арбитражный заседатель.

Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде пер­вой инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах апелля­ционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора (ст. 22 АПК РФ).

Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой и кассационной инстанций, а также в порядке надзора.

Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде кассационной инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой и апелляционной инстанций, а также в порядке надзора.

Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций.

Помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, переводчик не могут участвовать в рассмотрении дела и подлежат отводу по основаниям, предусмотренным ст. 21 АПК РФ (ст. 23 АПК РФ).

Основанием для отвода эксперта является также проведение им ревизии или проверки, материалы которых стали поводом для обращения в арбитраж­ный суд или используются при рассмотрении дела.

Участие помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, пе­реводчика в предыдущем рассмотрении арбитражным судом данного дела в качестве соответственно помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика не является основанием для их отвода.

При наличии оснований, указанных в ст. 21-23 АПК РФ, судья, арбитраж­ный заседатель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, пе­реводчикобязаны заявить самоотвод. По тем же основаниям отвод может быть заявлен лицами, участвующими в деле. Отвод помощнику судьи, секретарю судебного заседания, эксперту, переводчику может быть рассмотрен также по инициативе суда (ст. 24 АПК РФ). Самоотвод или отвод должен быть мотивиро­ван и заявлен до начала рассмотрения дела по существу. В ходе рассмотрения дела заявление о самоотводе или об отводе допускается только в случае, если основание самоотвода или отвода стало известно лицу, заявляющему самоот­вод или отвод, после начала рассмотрения дела по существу. Повторное заяв­ление об отводе по тем же основаниям не может быть подано тем же лицом.

В случае заявления отвода арбитражный суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения (ст. 25 АПК РФ). Вопрос об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава. Вопрос об отводе судьи при рассмотрении дела в коллегиальном со­ставе разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным. Вопрос об отводе, заявленном нескольким судьям или всему рассматривающему дело составу суда, разре­шается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арби­тражного суда или председателем судебного состава.

Вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, экспер­та, переводчика разрешается составом суда, рассматривающим дело. По резуль­татам рассмотрения вопроса о самоотводе или об отводе выносится определение.

Судья, заявивший самоотвод, а также судья, в отношении которого удов­летворено заявление об отводе, заменяется другим судьей (ст. 26 АПК РФ).

БИЛЕТ № 14

1. Возражения против иска

2. Состав арбитражного суда

1. Возражение против иска – это аргументированные доказательствами доводы, опровергающие предъявленный иск. Существует две разновидности возражения: Процессуальные Материально-правовые Процессуальные всегда направлены на то, чтобы доказать неправомерность возникновения самого процесса по делу ввиду отсутствия у истца права на иск и указывают на такие недостатки процесса, которые суд обязан учесть по собственной инициативе или нарушения им порядка его подачи, а материально-правовые свидетельствуют о незаконности или необоснованности требования истца, также могут представлять собой отрицание фактов и правовых доводов, указанных истцом, а также быть основанными на юридических фактах. Если истец не представляет доказательств основания иска, то ответчик вправе указать на это, ограничиваясь отрицанием соответствующих фактов; отрицание фактов основания иска может подтвердиться приведенными ответчиком доказательственными фактами, несовместимыми с фактами основания иска. От отрицания фактов и правовых доводов следует отличать те объяснения, которые сами основываются на юридических фактах, приводимых ответчиком (возражения в собственном смысле). Необходимо соблюдать все требования закона при составлении возражений на исковое заявление. В отзыве в обязательном порядке должно быть указано (предписывает АПК): Наименование, место нахождение истца и ответчика, а также их место жительства. При этом если одной из сторон является гражданин, то следует указать его дату и место рождения, место работы, если индивидуальный предприниматель - дату и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; Непосредственно возражения на иск. Они должны быть по существу заявленных требований, и обязательно содержать ссылку на законы и иные нормативные акты, подтверждающие позицию ответчика. В отзыве следует указать также доказательства, которыми Вы обосновываете свою позицию. Перечень прилагаемых к отзыву документов. Можно также указать номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела. Опытные юристы настоятельно рекомендуют это сделать. На практике бывают ситуации, когда по какой-то причине до Вас не дошло определение о назначении дела к рассмотрению. А ведь именно в нем указывается время судебного заседания. Поэтому Вы можете пропустить столь важное для вас мероприятие. Очень часто при неявке одной из сторон судья поручает своему секретарю позвонить ей и узнать причины отсутствия. Таким образом, указание телефона является хоть и необязательным, но очень важным моментом. Обязательно следует приложить к отзыву на исковое заявление доказательства своей позиции. В соответствии с арбитражным процессуальным кодексом необходимо отправить возражения на исковое заявление с приложениями в суд и другим, участвующим в деле лицам, заблаговременно, в срок обеспечивающий возможность ознакомления их с отзывом. Однако никакой меры ответственности за нарушение этого правила законом не предусмотрено. Поэтому если Вы не заинтересованы в скорейшем разрешении дела, то можете представить отзыв непосредственно к судебному заседанию, сославшись на то, что подошли к написанию возражений против искового заявления основательно. В этом случае, судья, скорее всего, отложит судебное заседания, чтобы дать время противной стороне ознакомится с Вашим отзывом. Возражение против иска можно отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или представить в суд при проведении подготовки дела к судебному разбирательству на предварительном судебном заседании. Возражение на исковое заявление подписывается ответчиком либо его представителем. В случае, если возражение подписывается представителем, к отзыву прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на ведение дела. Следует отметить, что представление отзыва это право, а не обязанность ответчика. Никаких штрафных санкций за непредставление отзыва действующим законодательством не предусмотрено. Поэтому не представление возражений на исковое заявление не является препятствием к рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам. Отзыв на исковое заявление могут направлять иные помимо ответчика лица, участвующие в деле: на апелляционную жалобу, на кассационную жалобу, на заявлениеили представление о пересмотре судебного решения в порядке надзора. Составить возражение на исковое заявление не так просто и, возможно, даже сложнее, чем написать сам иск. Для того, чтобы отзыв опровергал позицию истца, необходимо детально проанализировать первоначальное исковое заявление, правильно квалифицировать отношения сторон с точки зрения закона и привести веские правовые аргументы, опровергающие исковые требования. Существует еще множество важных нюансов, которые следует учитывать при написании возражений на исковое заявление. Целью ответчика является лишение искового требования юридической силы на время или навсегда. Исходя из этого умозаключения, все их можно разделить на три основные группы: - возражения, имеющие целью приостановление производства по делу (в этом случае действия ответчика направлены на реализацию ст. 215 ГПК РФ); - возражения, имеющие целью прекращение производства по делу (при этом ответчик стремится к тому, чтобы суд применил ст. 220 ГПК РФ); - возражения, с помощью которых ответчик пытается добиться оставления заявления истца без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ). Заявление возражения может считаться результативным только при выполнении следующих условий: ответчик доказал те факты, которые положены им в основание заявления, и истец не опроверг представленного возражения. Возражение истца на заявление о возражении, равно как и само это возражение, называется репликой, или репликацией. Репликация устраняется, а сила эксцепции восстанавливается дупликацией; затем следует triplicatio и т.д. По всей видимости, состязательный процесс в его «чистом» виде предполагает существование бесконечного множества стадий нападения и защиты. Практически же все ограничивается тремя стадиями: выступление истца – возражения ответчика; возражения истца ответчику (репликации) – ответ ответчика на репликации; повторные выступления сторон по существу сказанного на предыдущей стадии процесса. Чтобы заявление на возражение было составлено юридически грамотно необходимо обратиться за помощью к юристу, а не полагаться на свои силы.