Особенности некоторых видов осмотра

Для некоторых видов осмотра наряду с общими правилами производства следственных действий и осмотра в частности, предусматриваются дополнительные требования.

1. Осмотр жилища(ч. 5 ст. 177 УПК РФ)

ü Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нём лиц или на основании судебного решения.

ü Если проживающие в жилище возражают против осмотра, то следователь возбуждает пред судом ходатайство о производстве осмотра в жилище в порядке ст. 165 УПК РФ.

2. Осмотр помещения организации(ч. 6 ст. 177 УПК РФ)

ü Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации.

ü В случаи невозможности обеспечить участие представителя организации об этом делается соответствующая запись в протоколе.

3. Осмотр трупа(178, 180 УПК РФ)

ü Осмотр трупа производится с обязательным участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия – врача.

ü Осмотр трупа производится на месте его обнаружения.

ü Неопознанные трупы подлежат обязательному фотографированию и дактилоскопированию.

ü Кремирование неопознанных трупов не допускается.

ü В протоколе осмотра должно быть указано – куда направлен труп после осмотра.

Осмотр и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений

(ч. 5 ст. 185 УПК РФ)

ü производится следователем в соответствующем учреждении связи

ü производится с обязательным участием понятых из числа работников данного учреждения

ü в каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату, или задержаны.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) Можно ли произвести осмотр объекта не указанного в ст. 176 УПК РФ, например, автомобиля, животного и др.?

Формулировка статьи 176 УПК РФ не охватывают все виды объектов, осмотр которых может потребоваться на практике. Не следует считать перечень, указанный в законе, исчерпывающим, так как иное противоречит назначению осмотра, как следственного действия.

2) Каково основание осмотра?

Статья 176 УПК называется «Основания производства осмотра», однако, в ней сформулировано обобщенное указание на цели осмотра:

- обнаружение следов преступления;

- выяснение других значимых для дела обстоятельств.

Под основанием для производства осмотра местности, жилища или иного помещения следует понимать наличие сведений (фактических данных) о совершенном там преступлении или связанном с ним изменении обстановки, а так же о значении обстановки на местности или в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Основание для осмотра предметов и документов – наличие у них признаков вещественных доказательств.

3) В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 146 УПК РФ). Что понимать под «случаями, не терпящими отлагательства»? Такие случаи предопределяются:

- степенью опасности утраты следов преступления под воздействием определенных лиц или природных явлений (например, атмосферных осадков);

- отсутствием возможности обеспечить их сохранность в неизменном виде путем ограничения доступа к месту происшествия граждан, животных, технических средств;

- потребностью немедленного получения информации для установления лица, совершившего преступление.

Задачи:139, 140, 141.

ЭКСГУМАЦИЯ

Нормативная основа: ст.ст. 164 – 170, 178, приложения 42, 43, 44 ст. 476 УПК РФ.

Эксгумация – следственное действие, состоящее в извлечении трупа из места официального захоронения.

Основанием для производства эксгумации являются сведения (фактические данные) о том, что:

- на трупе имеются следы преступления, ранее не исследованные или не зафиксированные;

- условия захоронения могут содержать сведения об обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) В случае, если близкие родственники или родственники покойного возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение выдается судом (ч. 3 ст. 178 УПК РФ).

Каким образом следует поступить, если мнения родственников различаются? Необходимо стремиться, чтобы согласие было единодушным. При отсутствии такового, предпочтение должно отдаваться более близкой степени родства. При наличии официального (письменно оформленного) согласия хотя бы одного из близких родственников (с учетом приоритетов) постановление следователя об эксгумации становиться обязательным для всех остальных из них и администрации места захоронения. В этом случае эксгумация может быть проведена принудительно. Если имеются противоречия между родственниками одной степени родства необходимо получение судебного решения.

Каким образом поступать, если у покойного отсутствуют родственники? В данном случае следует ходатайствовать перед судом о производстве данного следственного действия в порядке ст. 165 УПК РФ.

2) В приложении 44 ст. 476 УПК РФ предусмотрен бланк протокола эксгумации и осмотра трупа. Как оформлять ход эксгумации, если осмотр трупа будет произведен в ином месте? В данном случае следует зафиксировать ход извлечения трупа из места захоронения, описать положение останков, могилы и т.п. в отдельном протоколе эксгумации, руководствуясь при этом ст. 166 и 475 УПК РФ.

ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ

Нормативная основа:ч. 4 ст. 146, ст.ст. 164 – 170, 179, 180, 290, приложения 69, 70 ст. 476 УПК РФ).

Освидетельствованиеэто:

а)следственное действие, производимое для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется судебной экспертизы;

б) следственное действие, состоящее в осмотре живого человека. Освидетельствование – разновидность осмотра, объектом которого является человеческое тело.

Основаниемдля проведения освидетельствования выступают сведения:

1) о том, что на теле человека, вероятно, имеются:

- особые приметы (шрамы, татуировки и т.п.);

- следы преступления (например, микрочастицы);

- телесные повреждения (раны, царапины, гематомы и т.п.).

2) о том, что состояние организма и другие присущие ему признаки (например, состояние опьянения, рост, вес и др.) имеют значение для уголовного дела.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) В ч. 4 ст. 146 УПК РФ указывается, что к постановлению о возбуждении уголовного дела, наряду с материалами проверки сообщения о преступлении, прикладываются постановления и протоколы о производстве следственных действий по закреплению следов преступления и установлению лица его совершившего – осмотра места происшествия, освидетельствования, назначения судебной экспертизы.

В статье, посвященной освидетельствованию нет оговорки о том, что его возможно произвести до возбуждения уголовного дела (как это сделано в ч. 2 ст. 176 УПК РФ). В месте с этим, освидетельствование производится в отношении лиц, обладающих статусом подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего, а так же свидетеля. Однако до возбуждения уголовного дела таких участников уголовного судопроизводства нет. Можно ли произвести освидетельствование до возбуждения уголовного дела?

Освидетельствование лица, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении уголовного дела, возможно до получения согласия прокурора на возбуждение уголовного дела. По аналогии с правилом, установленным в ч. 2 ст. 176 УПК РФ, освидетельствование в данном случае должно производиться только в случаях, не терпящих отлагательства. Освидетельствование иных лиц, до возбуждения уголовного дела возможно только с их согласия. До вынесения постановления о возбуждении уголовного дела освидетельствование не производиться (одно из мнений).

2)Постановление следователя является обязательным для освидельствуемого лица (ч. 2 ст. 179 УПК РФ). Возможно ли физическое принуждение при производстве освидетельствования?

В случае неисполнения участниками процесса требования подвергнуться освидетельствованию, для которых оно обязательно (включая и свидетелей), к ним возможно применение физической силы. Такое принуждение должно отвечать следующим условиям:

- служит крайней мерой, к которой следует прибегать только, если мерами убеждения невозможно добиться добровольного согласия пройти освидетельствование;

- должно быть минимальным, не причиняющим унижения чести и достоинства личности, вреда здоровью и не носящим характер насилия;

- должно дифференцироваться с учетом процессуального положения освидетельствуемого и его позиции в уголовном деле.

Назначению уголовного судопроизводства не противоречит отказ от производства освидетельствования ввиду невозможности его реального исполнения без нарушения названных условий.

Задачи:143, 144.

СЛЕДСТВЕННЫЙ ЭКСПЕРИМЕНТ

Нормативная основа: ст.ст. 164 – 170, 181, 288, приложение 107 ст. 476 УПК РФ.

Следственный эксперимент – следственное действие, проводимое путем воспроизведения действий (производство опыта), а так же обстановки и иных обстоятельств определенного события (реконструкция) в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовно дела.

Следственный эксперимент производится путем:

ü воспроизведения действий;

ü воспроизведения обстановки;

ü воспроизведения иных обстоятельств определенного события.

При производстве следственного эксперимента проверяется возможность:

ü восприятия каких-либо фактов;

ü совершения определенных действий;

ü наступления какого-либо события.

При производстве следственного эксперимента выявляются:

ü последовательность происшедшего события;

ü механизм образования следов.

Основание следственного эксперимента – сведения (фактические данные) о событии преступления или иных обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, существование которых без проверки опытом или посредством реконструирования не очевидно.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) Есть ли необходимость выносить постановление о производстве следственного эксперимента?

Закон не требует письменного оформления решения о производстве следственного эксперимента. В случаях, когда эксперимент предполагает привлечение большого количества участников, использование общественных мест, автомобильного или железнодорожного транспорта, целесообразно выносить постановление, в резолютивной части которого обязывать соответствующие учреждения и должностных лиц оказывать необходимое содействие.

2) Как производить следственный эксперимент в жилище?

В законе прямо не указан порядок производства следственного эксперимента в жилище. Производство следственного эксперимента в жилище необходимо производить, руководствуясь принципами уголовного судопроизводства, – с согласия проживающих в нем лиц, а при отсутствии такового на основании судебного решения.

Задачи:142, 145, 149, 150.

ОБЫСК

Нормативная основа: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст.ст. 164 – 170, 182, приложения 77, 79, 80, 81 ст. 476, приложения 8, 9 ст. 477 УПК РФ.

Обыск –следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск может производиться в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Основаниепроизводства обыска – совокупность достаточных данных полагать, что в каком-либо месте, у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) Что понимать под «исключительными случаями», не терпящими отлагательства, в условиях которых производство обыска в жилище возможно без получения судебного решения?

В исключительных случаях, когда обыск в жилище не терпит отлагательств, он может быть произведен на основании постановления следователя без судебного решения (ч. 3 ст. 165 УПК РФ). Понятие «исключительные случай», когда производство обыска не терпит отлагательства, является оценочным. Ситуации, требующие безотлагательного производства обыска, возникают, например, когда: фактические основания для производства обыска появились внезапно при производстве других следственных действий; поступили сведения о том, что лицо, владеющее имеющими значение для дела объектами, принимает меры к их уничтожению или сокрытию; обыск необходим для пресечения дальнейшей преступной деятельности, обнаружения и задержания преступника и т.п.

2) Каковы требования к форме данных, лежащих в основе принятия решения о производстве обыска? Могут ли результаты ОРД быть основанием для обыска?

Закон не связывает возможность проведения обыска с наличием исключительно доказательств (ч. 1 ст. 182 УПК РФ).

Основанием для него может служить совокупность доказательств и фактических данных, полученных из оперативно-розыскных источников. Оперативно-розыскные данные могут дополнить имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для уголовного дела.

Оперативно-розыскная информация может служить основанием для производства обыска, если она соответствует (не противоречит) установленным по уголовному делу обстоятельствам и не вызывает сомнений в достоверности.

3) Как оценить законность производства обыска?

Нарушение норм УПК РФ в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким образом доказательств (ч. 3 ст. 7, п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ). Законность и обоснованность обыска оцениваются исходя из наличия оснований на момент принятия решения и не должны зависеть от его результатов. Если у следователя были основания для вхождения в жилище или другое помещение в целях производства обыска, то нельзя поставить ему в вину факт необнаружения искомых предметов. С другой стороны, отсутствие на момент принятия решения о производстве обыска соответствующего основания влечет признание действий следователя незаконными, а протокола обыска как доказательства – недопустимым. Даже, если в ходе обыска были обнаружены и изъяты объекты, имеющие значение для уголовного.

4) У кого может быть произведен обыск?

Законодатель не определяет исчерпывающий круг лиц, у которых производится обыск. Ими могут быть подозреваемый, обвиняемый, иные участники процесса, а так же любые другие лица, не имеющие процессуального статуса.

5) Можно ли произвести обыск в жилище в отсутствие проживающих в нем лиц?

При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи (ч. 11 ст. 182 УПК РФ). Буквальное толкование закона позволяет заключить, что при отсутствии проживающих в жилище лиц вхождение в него с целью производства обыска недопустимо. Вместе с тем, такая формулировка не удачна, поскольку фактически ставит производство обыска в зависимость от лиц, не заинтересованных в его проведении. По мнению кафедры, в указанном случае возможно поступить следующим образом:

- доставить подозреваемого или обвиняемого для производства обыска у него в жилище;

- принудительно удержать совершеннолетних членов семьи, находящихся в жилище на момент начала производства обыска;

- произвести обыск по решению суда, в котором специально оговаривается невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жилище лиц. При этом необходимо привлечь к производству обыска принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества лиц (в том числе защитника (адвоката) и представителя жилищно-эксплуатационной организации).

6) Как обеспечить право защитника (адвоката) на участие в производстве обыска?

При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а так же адвокат того лица, в помещении которого производиться обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ). Позиция кафедры относительно реализации указанной нормы выражается в следующем:

- в силу специфики обыска не во всех случаях возможно заблаговременное уведомление защитника о его производстве. В неотложных случаях защитник может уведомляться о предстоящем следственном действии непосредственно перед его производством;

- если к началу производства обыска защитник в деле не участвует, то заявленное подозреваемым или обвиняемым в этот момент ходатайство об обеспечении их квалифицированной помощью не должно препятствовать осуществлению следственного действия;

- адвокат иного лица, в помещении которого производиться обыск, не обладает всей полнотой прав защитника, в том числе правом на уведомление о производстве следственного действия, но его заявления о нарушениях порядка производства обыска подлежат занесению в протокол;

- адвокат вправе давать своему доверителю в присутствии следователя краткие консультации.

Задачи:136, 137.

ЛИЧНЫЙ ОБЫСК

Нормативная основа:ст.ст. 93, 164 – 170, 182, 184, приложения 28, 29, 30, 35, 36 ст. 476 УПК РФ.

Личный обыск –это самостоятельное следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и находящейся не нем одежды в целях отыскания и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Основание производства личного обыска –наличие достаточных данных полагать, что у какого-либо лица могутнаходиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Личный обыск производится на основании судебного решения, за исключением случаев, когда личный обыск производится:

- при задержании лица или заключении его под стражу;

- при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производиться обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) Можно ли произвести личный обыск участника уголовного процесса, не имеющего статус подозреваемого или обвиняемого?

По общему правилу личному обыску подлежит лицо, занимающее процессуальный статус подозреваемого или обвиняемого (ч. 1 ст. 184 УПК РФ).

При обыске в помещении личному обыску могут быть подвергнуты иные лица, в том числе и не имеющие процессуального статуса (ч. 2 ст. 184 УПК РФ).

2) Можно ли подвергнуть личному обыску лицо, находящееся в помещении, обыск в котором производится без судебного решения?

Право следователя подвергнуть личному обыску любое лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, не зависит от того, истребовалось ли для обыска в этом помещении судебное решение или нет. Ход и результаты личного обыска в данном случае могут быть отражены как в протоколе обыска, так и в отдельном протоколе личного обыска.

Личный обыск, произведенный в отношении лица, находящегося в обыскиваемом помещении (ч. 2 ст. 184 УПК РФ), необходимо отличать от исключительных случаев, когда производство личного обыска не терпит отлагательства (ч. 5 ст. 165 УПК РФ): в последней ситуации следователь обязан уведомить суд о проведенном следственном действии, в первой – по общему правилу такая обязанность отсутствует. Однако если разрешение на обыск жилища не испрашивалось или если личный обыск произведен в ходе обыска служебного помещения, то суд должен быть уведомлен о личном обыске в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК РФ (мнение кафедры).

3) Может ли следователь произвести личный обыск лица одного с ним пола, если обыск не будет сопровождаться раздеванием и обнажением частей тела?

Вне зависимости от характера поисковых действий (обследуются интимные части тела или только одежда, вещи) закон запрещает производство личного обыска лицом противоположного пола. Для соблюдения данного правила, следовательдолжен поручить производство личного обыска иному лицу. Если это организационно невозможно, то для целей обследования одежды и носимых вещей допускается их предварительная выемка с последующим осмотром.

ВЫЕМКА

Нормативная основа: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст.ст. 164 – 170, 183, приложения 77 – 81 ст. 476, приложения 8, 9 ст. 477 УПК РФ.

Выемка –следственное действие, состоящее в изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и кого они находятся.

Основаниедля производства выемки – наличие фактических данных, полученных уголовно-процессуальными средствами, а так же в результате гласных оперативно-розыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о местонахождении искомого объекта.

Вопросы, рекомендуемые для обсуждения:

1) Насколько точным должно быть знание о месте нахождения объекта?

Точность знаний о месте нахождения объекта, подлежащего изъятию, зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (сейф в кабинете, телевизор в гараже и т.п.). Чем меньше размеры объекта (пачка денежных купюр, пистолет, ювелирное изделие и т.п.), тем детальнее должно быть определено их расположение – т.е. необходимо знать в каком именно месте определенного помещения (столе, ящике, шкафу, холодильнике и т.п.) находится предмет.

В ряде «бесконфликтных ситуаций» (выемка финансовых документов в организации, похищенной вещи в комиссионном магазине) требование о знании точного места расположения объекта относительно. Так, например, выемка документов в организациях, по сложившейся практике допускается без точного наименования каждого документа и их реквизитов при условии, что в постановлении максимально конкретизируется отражаемая ими деятельность (наименование товара, авансовые, приходные или расходные документы за конкретный период и т.п.).

Основное условие – отбор изымаемых документов не должен иметь признаков обыска.

2) Что делать, если в ходе выемки искомый объект не обнаружен?

В случаях, когда в ходе выемки объект, подлежащий изъятию, в точно указанном месте не обнаружен, но имеются веские основания полагать, что он хранится в этом же помещении, следователю необходимо составить протокол выемки, в котором указать, что предмет не обнаружен и не изъят. После этого можно вынести постановление о производстве обыска, предъявить его присутствующим лицам и в соответствии с установленной процедурой произвести поисковые действия, о чем составить протокол.

А также следующие вопросы:

- понятие выемки и ее виды;

- основания и порядок производства;

- соотношение с обыском;

- процессуальное оформление выемки;

- оформление "перехода" выемки в обыск;

- участники выемки;

- значение оперативно-розыскных данных для принятия решения о производстве выемки;

- порядок изъятия и хранения предметов, денег и иных ценностей.

Задача: 136.