Коммерческие организации по праву США

Исторически первыми формами организации предпринимательской деятельности в США являлись партнерства. Их правовое положение определяется Единообразным законом о партнерстве и Законом, о партнерстве с ограниченной ответственностью. Аналогом американ­ского партнерства с неограниченной ответственностью его участников (General partnership) в европейском праве является полное товарище­ство, а партнерства с ограниченной ответственностью (Limited partnership) – известное европейскому законодательству коммандит­ное товарищество.

По законодательству США, товарищества (партнерства) не являются юридическими лицами. Учредительным документом в партнерстве является только так называемый товарищеский договор.

ООО. В некоторых штатах США существуют законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в европейском (континентальном) праве.

Например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограни­ченной ответственностью, в соответствии с которым ответственность участников установлена только в пределах долей. Количество участ­ников – один или более и, как правило, двухуровневая структура уп­равления – общее собрание и менеджер-управляющий.

Особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство, являются профессиональные корпорации («партнер­ство, включая профессиональную корпорацию»). Они создаются по профессиональному принципу и объединяют юристов, аудиторов, вра­чей, финансистов. Партнеры в такой корпорации несут неограничен­ную ответственность, а так называемые паедержатели (акционеры) ответственность только в пределах стоимости акций либо паев.

Правовое положение корпорации(Corporations). Основное положение на рын­ке США, по сравнению с другими формами ведения предприниматель­ской деятельности, занимают корпорации. При этом следует иметь в виду, что понятие корпорации уникально и охватывает различные формы осуществления экономической и иной деятельности.

В решении Верховного Суда США по делу «The Trustees of Dartmouth College У. Woodward» давалось следующее определение корпорации: «Корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязае­мое и существующее только с точки зрения закона». Современное определение корпорации также исходит из ее «фиктивного» харак­тера. В последнее время получила распространение договорная тео­рия корпораций. В соответствии с ней корпорация рассматривается как формируемая на добровольной основе система связей между уча­стниками корпоративных отношений.

Законодательство США выделяет публичные (public) и частные (private) корпорации. Публичные корпорации создаются главным образом для использования в сфере управления. К таким корпора­циям относятся государственные и муниципальные органы (горо­да, округа).

Могут быть так называемые полупубличные корпорации, т.е. те, которые создаются для удовлетворения каких-либо общих нужд населения, например корпорации в сфере снабжения населения газом, электричеством, водой и т.д. Выделяются корпорации непредпринимательские, не преследующие цели осуществления коммерческой дея­тельности. Их правовое положение регулируется специальным зако­нодательством.

Особое место в экономической жизни США принадлежит предпринимательским корпорациям (business corporations), относящимся к категории частных корпораций. По своему характеру предпринимательская корпорация схожа с акционерным обществом, известным ев­ропейскому праву.

Американская доктрина выделяет следующие признаки предпринимательской корпорации.

Во-первых, участники корпорации несут ограниченную ответственность по долгам корпорации.

Во-вторых, акции свободно отчуждаются участниками корпорации.

Исключениями являются закрытые корпорации, для которых установ­лены ограничения на передачу акций.

В-третьих, признаком корпорации является централизованное управление, когда управленческие функции выполняют обособленные от участников корпорации органы (Совет директоров).

Наконец, в-четвертых, корпорация характеризуется признаком «вечного существования», что означает ее независимость от состава участников корпорации. Выход кого-либо из участников не влияет на существование корпорации.

Право США допускает возможность сосредоточения активов корпорации в руках одного лица. Такие корпорации называются единоличными (sole), в отличие от совокупных (aggregate).

В системе предпринимательских корпораций особое место занима­ет закрытая корпорация. Это корпорация, все акции которой (или толь­ко голосующие акции) находятся во владении одного акционера или группы тесно связанных между собой акционеров. В регламенте такой корпорации должно содержаться прямое указание на ее статус как закрытой корпорации.

Корпорации могут быть местные (home, domestic) и иностранные (foreign). Признаком, отличающим эти разновидности корпораций, является место их регистрации. Под иностранными корпорациями за­коны штатов понимают не только те, которые зарегистрированы за пределами США, но и те, местом регистрации которых является дру­гой штат.

Законодательство США предусматривает негативные последствия осуществления иностранной корпорацией своей деятельности на территории штата без законных оснований.

Закон устанавливает довольно серьезную ответственность за нарушение этого правила. В случае осуществления иностранной корпораци­ей деятельности на территории штата без получения сертификата нала­гается штраф, установленный за каждый день занятия незаконной деятельностью и зафиксированный в законодательстве этого штата.

Законодательство о корпорациях. В области регулирования правового положения предпринимательских корпораций большое значение отводится Примерному (Модельному) закону о предпринимательских корпорациях 1969 г. (Model Business Corporation Act), разработанно­му Американской ассоциацией адвокатов. Новая редакция Примерно­го закона была одобрена Американской ассоциацией юристов в 1984 г. (Revised Model Business Corporation Act – RMBCA).

К Примерному закону есть приложение (Model Statutory Close Соrро­ration Supplement), которое определяет статус закрытых корпораций.

Примерный закон непосредственно на территории ни одного штата не действует. На его основании штаты (а регулирование предпринимательских корпораций – это вопрос штатного законодательства) мо­гут разрабатывать и принимать свои законы в зависимости от того, ка­кие цели они ставят: либо создать наиболее благоприятный режим в деятельности корпорации, либо, наоборот, установить более жесткие требования.

Практически во всех штатах были приняты законы о корпорациях.

Более того, в ХХ в. американское акционерное законодательство разви­валось в результате конкуренции между штатами с целью «украсть биз­нес по регистрации компаний друг у друга». Это соревнование между штатами получило название «соревнование в нестрогости».

Помимо актов, регулирующих положение корпораций, к области корпоративного права примыкают нормативные акты, регламентиру­ющие налогообложение, операции с ценными бумагами, контрактами и пр. Так, к корпорациям применимы положения Кодекса о банкрот­стве, Федеральных правил гражданского судопроизводства, Единооб­разного торгового кодекса США и некоторых других актов.

Создание корпорации. Корпорацию может учредить любое юридическое и физическое лицо, организация, партнерство, как отечествен­ное, так и иностранное. В качестве учредителя корпорации вправе вы­ступить и одно лицо. Законы некоторых штатов предусматривают, что учредителем может быть только физическое лицо.

Учредители корпорации должны представить документ, соответствующий определенной форме и именуемый Articles of incorporation оf charter. Устав корпорации регистрируется государственным секре­тарем штата, в котором предполагается деятельность корпорации. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации (Certificate of Incorporation).

Все последующие изменения статуса корпорации оформляются соответствующими сертификатами. Например, в связи с внесением поправок в основной учредительный документ регистрируется сертификат о поправках.

Законодательство штатов содержит ряд обязательных требований, которым должны отвечать документы корпорации. В уставе корпора­ции указываются:

- название корпорации, в которое должны входить слова «корпорация», «инкорпорированная»;

- место нахождения корпорации или ее представителя;

- общее число акций, предлагаемое к выпуску, если все акции одного класса;

- общее число акций каждого класса, название каждого класса акций;

- права, привилегии, преимущества и ограничения, присущие различным классам акций.

В соответствии с Примерным законом о предпринимательской корпорации указание в регламенте цели создания корпорации не является обязательным.

Законы большинства штатов разрешают корпорациям заниматься любой не запрещенной законом деятельностью, устанавливая прин­цип общей правоспособности корпораций. Ограничения касаются банковской, страховой деятельности и профессиональных корпора­ций, под которыми законы штата Калифорния и Нью-Йорк понимают корпорации, осуществляющие только один вид деятельности, которая относится к профессиональной и требует соответствующей квалифи­кации и лицензии.

Как правило, в уставе корпорации определяется размер уставного капитала. Однако он является лишь максимально возможным, в рам­ках которого будет варьироваться уставный капитал.

В соответствии с корпоративным законодательством штатов разли­чаются три вида капитала корпорации: разрешенный к выпуску капи­тал, выпущенный капитал, оплаченный капитал. Обычно разрешен­ный и выпущенный капитал по размеру не совпадают.

Законы некоторых штатов определяют, что составляет уставный капитал и как он оплачивается. Так, по закону штата Калифорния, уставный капитал составляют суммы, равные общей номинальной сто­имости выпущенных акций, плюс сумма установленного встречного удовлетворения за акции, выпущенные без номинальной стоимости.

Акции могут оплачиваться деньгами, любыми материальными и нематериальными вещами, выполненной для создаваемой корпорации работой или услугами, ценными бумагами. Законы некоторых штатов запрещают оплачивать акции простыми векселями покупателя или обязательствами об оказании услуг в будущем.

Устав подписывается учредителями или, если в уставе уже поименованы директора, директорами корпорации. По закону штата Нью-Йорк устав подписывается учредителями или их доверенными лицами.

Примерный закон и законы некоторых штатов (Делавэр, Нью-Йорк, Мичиган, Калифорния) предусматривают, что корпорация возникает в момент представления ее устава государственному секретарю штата. Законы других штатов закрепляют, что корпорация считается создан­ной с момента регистрации устава государственным секретарем штата.

Формально факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.

В американском праве традиционно выделялись корпорации de jure и de facto, т.е. не исключалась возможность деятельности фактически существующих, но не прошедших государственную регистрацию корпораций. Новая редакция Примерного закона лишает такие корпора­ции права на судебную защиту.

С момента регистрации устава корпорация считается состоявшейся и может начинать деятельность. Однако после этого необходимо со­звать учредительное собрание учредителей корпорации, которое ут­верждает состав совета директоров или выбирает состав совета дирек­торов, если директора ранее не были назначены учредителями, одобряет представленный регламент, принимает на корпорации дого­воры, заключенные учредителями до создания корпорации, утвержда­ет печать корпорации.

Акции корпорации.Примерный закон о предпринимательских кор­порациях определяет акции как «единицы, на которые разбиты имущественные права в корпорации».

Акция удостоверяет следующие права акционеров:

- на получение дивиденда;

- на участие в управлении корпорацией;

- на получение части имущества, оставшегося после ликвидации корпорации.

Одним из наиболее важных способов защиты прав мелких акционеров является преимущественное право акционеров на покупку акций, выпускаемых корпорацией. Вместе с тем законами штатов перечисле­ны случаи, когда к определенным акциям преимущественное право не применяется. Кроме того, установлено общее правило о том, что дер­жатели неголосующих акций не пользуются преимущественными правами.

Законы большинства штатов, равно как и Примерный закон о предпринимательских корпорациях, разрешают выпуск акций без номинальной стоимости. Кроме того, дополнения в Примерный закон 1980 г. исключили применение концепции объявленного капитала.

С исчезновением номинального капитала, означавшего сумму капитала, на которую корпорация имела право выпустить акции, исчезла обязанность корпорации устанавливать минимальную фиксирован­ную цену на акцию, а также ее ответственность за выпуск акций по цене ниже фиксированного минимума.

Новая редакция Примерного закона о предпринимательских корпорациях 1984 г. отказывается от деления акций на простые (обыкновен­ные) и привилегированные, известного законодательствам европей­ских государств. Примерный закон устанавливает более гибкую систему разбивки акций по категориям. Если уставом корпорации предусматривается выпуск акций разных категорий, то по каждому типу категории акций должны быть указаны все права, льготы и преимуще­ства, которые дает данная акция. Если регламент предусматривает выпуск только одного класса акций, подробного описания их не требу­ется. При этом подразумевается, что такие акции дают акционеру как право голосовать, так и право получить долю в имуществе корпорации при прекращении ее деятельности.

Законодательством США разрешено обращение только именных акций.

В уставе корпорации не требуется указывать способ размещения акций. Выпуск и обращение акций регулируются Законом о ценных бумагах 1933 г. (Securities Act of 1933) и Законом о фондовых биржах 1934 г. (Securities Exchange Act of 1934). В большинстве штатов есть свои законы – так называемые «законы голубого неба». Название за­конов обусловливалось тем, что они предназначались для защиты ин­весторов от недобросовестных дилеров, готовых продать какие угодно акции, в том числе и «Ha чистое небо».

Закон о ценных бумагах распространяется на все операции с ценными бумагами, связанные с их выпуском и обращением. Вместе с тем целый ряд статей Закона устанавливает изъятия. В частности, установленный порядок регистрации выпуска акций не распространя­ется на выпуск акций без обращения к публичной подписке. Однако, даже попав под изъятия, корпорации не освобождаются от выполне­ния других требований законодательства о ценных бумагах, в част­ности, от обязанности предоставления информации о деятельности корпорации.

Открытая реализация ценных бумаг разрешается после того, как Федеральная Комиссия по обращению ценных бумаг зарегистрирует специальное регистрационное заявление и проспект эмиссии.

Управление корпорацией.С точки зрения структуры управления, США относится к тем странам, законодательство которых предусматривает двухуровневую структуру управления: общее собрание и совет директоров (управляющие, директора). Иногда в американской систе­ме управления корпорациями выделяется третье звено управления ­исполнительный орган (президент корпорации).

Двухзвенная система управления, принятая в США, критикуется американскими юристами за то, что при этой системе члены совета директоров обычно занимают различные руководящие должности в корпорации, и в итоге совет директоров становится «вещью в себе», т. е. работает в своих интересах, сам себя контролирует и сам себя переизбирает.

В связи с этим довольно часто высказывается мнение о целесообразности увеличения числа «независимых директоров» в советах дирек­торов корпораций, т. е. таких директоров, которые не занимают других должностей в корпорации. Независимые директора выбираются из известных специалистов, людей, пользующихся авторитетом в обществе. Эти же цели успешно выполняет трехзвенная система управления по принципу германской, предусматривающей создание наблюдательно­го совета, поскольку она создает условия для осуществления контроля над деятельностью управляющих.

Американское законодательство оставляет за общим собранием акционеров такие вопросы, как выборы директоров, решение вопросов о реорганизации и ликвидации общества, а также иные наиболее важ­ные вопросы.

Функции управления корпорацией осуществляет совет директоров.

Совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. Законы штатов содержат следующее положение, которое также содержится в СТ. 8.01 Примерного закона: «Все полномочия корпорации осуществ­ляются советом директоров либо под его руководством, и вся деятель­ность корпорации осуществляется под руководством совета директо­ров, компетенция которого может быть ограничена в уставе».

Число директоров не может быть менее трех, но если акции корпорации еще не выпущены, то директоров может быть два или один. Если в корпорации всего один акционер, то возможно назначение (или избрание) одного или двух директоров, а если два акционера – то трех директоров.

Директор корпорации не обязательно должен быть акционером.

Обычно директора избираются на один год и могут переизбираться. При этом законы штатов предусматривают возможность преемствен­ности в совете директоров.

Директора могут быть отстранены от должности общим собранием по определенным основаниям (обман, злоупотребление служебным положением, ведущее к потере доверия и т. п.) или, если это допусти­мо законом, то без всяких оснований.

Поскольку совету директоров предоставляются очень широкие полномочия по управлению корпорацией, то особую важность приобретает вопрос об ответственности директоров, с одной стороны, перед самой корпорацией и акционерами, а с другой стороны, перед кредиторами корпорации.

Директора рассматриваются как доверенные лица акционеров и корпорации, поэтому на них лежат «обязанности доверенных лиц», которые разделяются на «обязанность лояльности» и «обязанность должной степени заботливости».

Директор будет отвечать за нарушение обязанности лояльности, если он действует в своих собственных интересах, а не в интересах кор­порации. Данные нормы включены в законодательстве о корпорациях в положения о «противоречии интересов» и касаются не только сделок с заинтересованностью, но и совершения директорами иных действий в собственных интересах.

Обязанность должной степени заботливости определена Примерным законом следующим образом: «Директор должен выполнять свои обязанности в таком качестве, включая его обязанности как члена ка­кого-либо комитета корпорации, добросовестно с той степенью заботливости, которую обычный благоразумный гражданин, занимая подобную должность, проявил бы в подоб­ных обстоятельствах; таким образом, который, как он разумно считает, будет удовле­творять наилучшим образом интересы корпорации».

Обязанность должной степени заботливости связана с «правилом делового суждения». В соответствии с этим правилом, суды не рассматривают сущность и не оценивают целесообразность принятого директорами решения. Поэтому суд не вправе вмешиваться, если ди­ректора допустили деловые просчеты. При этом предполагается, что директора действуют на основе полной информированности, добросо­вестно и честно уверены в том, что они принимают решение в интере­сах корпорации.