В какой срок подается уведомление о переходе

С 1 января 2017 г. внесено дополнение в п. 2 ст. 346.13 НК РФ. См. Федеральный закон от 30.11.2016 N 401-ФЗ.

Налогоплательщики, применяющие ЕНВД, могут перейти на УСН в течение календарного года. Существует несколько случаев, когда такой переход возможен. Рассмотрим их подробнее.

1. Организации и индивидуальные предприниматели, которые прекратили вести до окончания текущего года деятельность, облагаемую ЕНВД, и начали осуществлять иной вид деятельности, могут в отношении этой новой деятельности применять УСН в порядке абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ. В данном случае налогоплательщики вправе перейти на "упрощенку" начиная с месяца, в котором прекращена их обязанность по уплате ЕНВД (Письма Минфина России от 28.01.2013 N 03-11-11/32, от 12.09.2012 N 03-11-06/2/123, ФНС России от 25.02.2013 N ЕД-3-3/639@).

Примечание

Абзац 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ связывает переход на УСН с прекращением обязанности по уплате ЕНВД. Полагаем, что в целях применения данной нормы при прекращении "вмененной" деятельности необходимо подать заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД (абз. 3 п. 3 ст. 346.28 НК РФ). При этом однозначно говорить о том, что у налогоплательщика прекращена обязанность по уплате ЕНВД, можно только тогда, когда он перестал быть плательщиком ЕНВД (снялся с учета) и исполнил обязанность по перечислению в бюджет ЕНВД за все периоды (ст. 44, п. 1 ст. 346.32 НК РФ).

Для осуществления такого перехода организациям и индивидуальным предпринимателям следует представить в налоговый орган:

- заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД в течение пяти рабочих дней со дня прекращения деятельности (абз. 3 п. 3 ст. 346.28 НК РФ);

- уведомление о переходе на УСН, форма которого утверждена Приказом ФНС России от 02.11.2012 N ММВ-7-3/829@ (абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ).

См. образец заполнения уведомления о переходе на УСН.

Примечание

Уведомление о переходе на УСН может быть подано в электронном виде. Порядок электронного документооборота в данном случае утвержден Приказом ФНС России от 18.01.2013 N ММВ-7-6/20. Формат представления уведомления о переходе на УСН в электронной форме утвержден Приказом ФНС России от 16.11.2012 N ММВ-7-6/878@ (Приложение N 1).

Срок представления уведомления о переходе на УСН в данном случае налоговым законодательством не установлен. Минфин России считает, что его следует представить в налоговый орган в срок, предусмотренный п. 2 ст. 346.13 НК РФ для вновь созданных организаций, - 30 календарных дней с даты постановки на налоговый учет (Письмо от 12.09.2012 N 03-11-06/2/123).

Однако финансовое ведомство не разъяснило, с какой даты отсчитывается указанный срок для расчета предельной даты в целях представления уведомления о переходе на УСН в рассматриваемой ситуации. По нашему мнению, его нужно начинать исчислять с даты прекращения "вмененной" деятельности, указанной в заявлении о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД.

Например, организация "Альфа", применявшая ЕНВД, прекратила осуществлять деятельность по оказанию ветеринарных услуг 20 февраля 2013 г. (пп. 2 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). В тот же день организация:

- представила в налоговый орган заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД;

- уплатила в бюджет сумму ЕНВД, исчисленную за период с 1 января по 20 февраля 2013 г. (абз. 3 п. 10 ст. 346.29 НК РФ).

Уведомление о переходе на УСН организация "Альфа" должна представить в инспекцию не позднее 22 марта 2013 г. включительно (п. 2 ст. 6.1, п. 2 ст. 346.13 НК РФ).

Отметим, что аналогичный порядок перехода на УСН предусмотрен при отмене системы налогообложения в виде ЕНВД в соответствующем муниципальном образовании. Ведь в данном случае также можно говорить о прекращении "вмененной" деятельности и обязанности по уплате ЕНВД (абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ, Письмо ФНС России от 25.02.2013 N ЕД-3-3/639@).

Официальные разъяснения о том, в какой срок следует подать уведомление о переходе на УСН в рассматриваемой ситуации, пока отсутствуют. Логично предположить, что и в данном случае контролирующие органы будут придерживаться мнения о том, что уведомление нужно подать в течение 30 календарных дней с даты отмены режима ЕНВД.

Например, организация с начала 2013 г. занималась оказанием автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и применяла ЕНВД.

С 1 июля нормативным правовым актом муниципального района, на территории которого организация осуществляет деятельность, "вмененка" по данному виду деятельности упразднена.

Организация может начать применять УСН с 1 июля того же года. Для этого ей следует представить в инспекцию:

- до 8 июля включительно заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД;

- до 31 июля включительно уведомление о переходе на УСН.

Примечание

Организации и индивидуальные предприниматели до 31 декабря 2012 г. также могли перейти с ЕНВД на УСН при отмене "вмененного" режима на территории, где они вели деятельность. Осуществить такой переход они могли с начала того месяца, в котором прекратилась обязанность по уплате ЕНВД. Для этого организациям и индивидуальным предпринимателям следовало представить в инспекцию заявление о переходе на УСН (абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ, Письма Минфина России от 30.04.2009 N 03-11-09/157, от 20.04.2009 N 03-11-09/144, от 10.05.2006 N 03-11-04/2/100). Сроки подачи заявления в указанном случае не были предусмотрены гл. 26.2 НК РФ.

2. Организации и индивидуальные предприниматели могут перейти на УСН, если они перестали соответствовать условиям применения ЕНВД, установленным п. 2 ст. 346.26 НК РФ.

Например, организация занималась оказанием автотранспортных услуг, но количество ее автомобилей превысило 20 единиц (пп. 5 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

В данном случае вопрос о сроке перехода на УСН является спорным. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ юридические лица и индивидуальные предприниматели могут перейти на УСН в течение года, если они перестали быть плательщиками ЕНВД. При этом перечень ситуаций, при которых у плательщиков ЕНВД прекращается обязанность по уплате данного налога, не установлен.

В связи с этим возникает вопрос: можно ли считать таким основанием превышение максимальных значений физических показателей, предусмотренных в п. 2 ст. 346.26 НК РФ? Ведь по сути в такой ситуации организация (ИП) перестает быть плательщиком ЕНВД.

Финансовое ведомство высказало следующую точку зрения: в данной ситуации юридическое лицо или индивидуальный предприниматель обязаны перейти на общий режим. И только с начала следующего года такой налогоплательщик может перейти на УСН в порядке п. 1 ст. 346.13 НК РФ (Письмо Минфина России от 28.12.2012 N 03-11-06/2/150).

Однако из положений п. 2 ст. 346.13 НК РФ однозначно не следует, что организация или индивидуальный предприниматель, переставшие соответствовать критериям применения ЕНВД, не перестают быть плательщиками ЕНВД. Судебные решения по рассмотрению ситуаций, связанных с применением действующего п. 2 ст. 346.13 НК РФ, отсутствуют. Поэтому приведем позиции контролирующих и судебных органов, которые сложились до 1 января 2013 г.

Напомним, что согласно абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ (в редакции, действовавшей до 2013 г.) перейти в течение года на УСН могли только организации и ИП, которые перестали быть "вмененщиками" в соответствии с нормативными актами представительных органов муниципального образования или законами городов Москвы и Санкт-Петербурга. По сути аналогичные правила были закреплены в абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ и до 2008 г.

Минфин России считал, что данная норма применялась только в случае принятия указанными органами нового нормативного акта, в соответствии с которым организации (ИП) утрачивали право на применение ЕНВД. А вот если деятельность перестала удовлетворять условиям применения ЕНВД, перейти на "упрощенку" можно было только с начала нового календарного года в порядке п. 1 ст. 346.13 НК РФ (Письмо Минфина России от 10.05.2006 N 03-11-04/2/100).

Есть решения, в которых судьи соглашались с позицией финансового ведомства (Постановления ФАС Московского округа от 16.03.2012 N А41-36987/10, ФАС Северо-Западного округа от 04.06.2008 N А21-6882/2007 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 13.11.2008 N 11349/08)).

Однако в судебной практике существовала и другая точка зрения. Так, некоторые суды приходили к выводу: из абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ прямо не следовало, что его положения должны применяться только при изменениях нормативных актов органов местного самоуправления, законов городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга. Поэтому налогоплательщики вправе были перейти на УСН в течение года независимо от того, по какой причине они утратили право применять ЕНВД (Постановления ФАС Центрального округа от 19.03.2009 N А48-2029/08-8 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 21.08.2009 N ВАС-8660/09), ФАС Северо-Кавказского округа от 13.02.2009 N А32-22122/2006-51/313-2008-25/8-19/164).

Как видим, данный вопрос является спорным. Если вы решите перейти на УСН с начала месяца, в котором перестали уплачивать ЕНВД, это может вызвать конфликт с контролирующими органами и отстаивать свои интересы вам придется в суде.

Отметим, что на практике возможна ситуация, когда индивидуальный предприниматель, совмещающий УСН и ЕНВД, утрачивает право на применение ЕНВД в связи с превышением физических показателей, установленных п. 2 ст. 346.26 НК РФ. В данном случае финансовое ведомство пришло к выводу о правомерности применения УСН в отношении деятельности, которая облагалась в рамках ЕНВД (Письма Минфина России от 08.08.2013 N 03-11-06/2/32078, от 10.06.2013 N 03-11-09/44).

Чиновники отметили, что при превышении предпринимателем-"вмененщиком" установленных физических показателей он утрачивает право на применение ЕНВД с начала того месяца, в котором произошло изменение величины физического показателя. Если такой "вмененщик" совмещал ЕНВД с УСН, он вправе с этой даты применять УСН по тем видам деятельности, по которым превышено значение физического показателя.