Глава XII. Источники права. Понятие и виды источников права

ГЛАВА XII

ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Понятие и виды источников права

Понятие «источник права» имеет в юриспруденции несколько значений. Под источником права вгенетическом смысле понима­ютсяпричины, обусловившие возникновение права, трактовка которых в свою очередь будет зависеть от типа правопонимания. Очевидно, что дляправового этатизма генетическим источником права, понятого как совокупность установленных государством норм, будетгосударственная воля, сообщающая нормам общеобязательное значение и придающая им официальную форму. Дляюснатурализма,трактующего право как естественную закономерность, в качестве генетического источника права будет выступать открываемый чело­веческим разумом некий«объективный» порядок бытия или «объективная» природа человека. Представителисоциологиче­ского типа правопонимания, рассматривающие право как систему правовых отношений, усмотрят генетический источник права воб­ществе, а для представителейпсихологической теории права таким источником права, понятого как правовые (императивно-атрибутив­ные) эмоции субъекта, будетиндивидуальная психика.

В этатистски ориентированной советской правовой доктрине, базирующейся на парадигме классической научной рациональности, под источником права,во-первых, было принято пониматьобъек­тивные причины, обусловливающие конкретноесодержание пра­вовых норм, — так называемыйисточник права в материальном смысле. Эти причины трактовались прежде всего какматериаль­ные, под которыми понимались потребности общества, вытекающие

Глава XII. Источники права

из социально-экономических условий его существования. Вместе с тем в качестве причин, обусловливающих конкретное содержание правовых норм, выделялись иидеологические причины, т. е. опре­деляемые господствующей идеологией существующие в общественном правосознании представления, оказывающие влияние на содержание устанавливаемого государством позитивного права. Однако с точки зрения этатистской правовой доктринытолько государственная воля в качестве генетического источника права способна сообщить тому или иному содержанию правовых нормофициальную форму и общеобязательность. Отсюда вытекаетвторой аспект понятия «источник права» в этатистской правовой теории— формально-юридический. Подисточником права в формально-юридическом смысле этатистская теория права понимаетформу внешнего вы­ражения содержания правовой нормы, при помощи которой пра­вовая норма получаетобщеобязательное значение. Именно форма при таком подходе создаетправо: оно не существует вне государ­ственно установленной и государственно защищеннойформы (формы закона, указа, постановления и т. д.). Классическое этатистское опреде­ление понятия формально-юридического источника права дает совре­менный представитель данного направления профессор М. И. Бай-тин: «С помощью формы происходит придание государственной воле доступного и общеобязательного характера, официальное доведение этой воли до исполнителей. Посредством формы право как бы полу­чает "путевку в жизнь", приобретает юридическую силу».' Как пра­вило, с таким формально-юридическим значением понятия «источ­ник права» чаще всего и имеет дело этатистская юриспруденция. Здесь источник права и норма права соотносятся какформа (источ­ник права) и еесодержание (норма права).

В коммуникативной теории права предлагается различатьвне-текстуальный и текстуальный источники права.

Как было показано в главе III («Правогенез»), именно совмест­ная коммуникативная деятельность «порождает» феномен права. Следовательно, подвнетекстуальным источником права необхо­димо пониматьинтерсубъективную деятельность членов общества,

' Байтин М. И. Сущность права: Современное нормативное правопонима-ние на грани двух веков. Саратов, 2001. С. 67.

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

в ходе которой реализуются разнообразные человеческие потребности. Типичное и значимое в этой деятельности, основанное на основопо­лагающих ценностях культуры, в рамках которой осуществляется коммуникативное взаимодействие субъектов, объективируется втек­стах правовой культуры — текстуальных источниках права.

Подтекстуальным источником права, т. е. текстуальным ис­точникомправовых норм и возникающих на их основе взаимообус­ловленныхсубъективных прав и правовых обязанностей (см. главу IV «Понятие права»), следует понимать различныеправовые тексты (первичные и вторичные).

Правовой текст представляет собой сложную систему, и в нем, помимо прочего, следует различатьзнаковую форму — означающее и содержание (информацию) —означаемое. Правовые тексты яв­ляютсяисточниками информации о правовых нормах. Текст куль­туры получитправовое значение только тогда, когда он будет ин­терпретирован социальным субъектом (членами общества) как содержащий в себе информацию оправовой норме, определяющей субъективные права и правовые обязанности и тем самым — ком­муникативное правовое поведение членов общества. Правовые нормы, т. е. социально значимые и обязательные для исполнения правила поведения, не содержатся в правовых текстах, а формируются в со­знании субъектов как результат социальной интерпретации и леги­тимации правовых текстов — носителей информации о правовых нормах. В силу своего социально признанного ценностного значения правовые нормы воспринимаются как должное, побуждающее субъек­тов вступать в правовую коммуникацию и поддерживать ее, т. е. яв­ляются основаниями субъективных прав и правовых обязанностей. Таким образом, правовые тексты — это информационные источники правовых норм, аправовые нормы — этоисточники прав и обя­занностей субъектов — участников правовой коммуникации. Сле­довательно,правовые тексты являются информационными ис­точниками правовой коммуникации. Без опосредования правовыми текстами правовая коммуникация невозможна.

Первичные правовые тексты — это такие тексты, которые являютсярациональными легитимными первичными основаниямидля возникновения у субъектоввзаимообусловленных нормативно определенных прав и обязанностей. Наличие такого побудительного