I. этапы развития римских публично-правовых институтов 55 страница

формы завещания

§232

18 См.: Murga. Donaciones у testamentos in bonum animae en el Derecho romano Pamplona, 1965.

шены наследства; пусть он вступит в права наследст­ва посредством торжественного заявления (cretio) в течение 100 дней после моей смерти; если не примет наследство в такой форме, то лишится его. В этом случае моим наследником во второй очереди будет Антоний Р., мой брат, и пусть вступит в права насле­дования посредством торжественного заявления (cretio) в течение 60 дней после моей смерти. В случае если мой брат не сможет стать моим наследником, я даю и завещаю ему 750 серебряных денариев. Я назна­чаю управляющим моим имуществом, приобретенным на военной службе, Гиеракса, сына Бегекса, дуплика-рия (duplicarius) той же алы, из турмы Эбуция, с тем чтобы он собрал и отдал мое имущество Антонии Термуте, матери моего наследника, чтобы она сохра­нила его до того, как мой сын и наследник выйдет из-под опеки и сможет получить его от матери.

Гиераксу я даю и завещаю 50 серебряных денари­ев. Я даю и завещаю Антонии Термуте, матери моего наследника, уже упомянутого, 500 серебряных денари­ев. Я даю и завещаю моему префекту 50 серебряных денариев. Я хочу, чтобы мой раб Кронион был освобо­жден после моей смерти, если будет хорошо управ­лять моим имуществом и вручит все имущество моему упомянутому выше наследнику или моему управляюще­му, и хочу, чтобы налог за освобождение (vicesima) был заплачен из наследства. Да будет это завещание сво­бодным от злого умысла.

Неман, дупликарий турмы Мария, выступал в ка­честве покупателя семейного имущества в присутст­вии весовщика Марка Юлия Тиберина, сесквипликария (sesquiplicarius) из турмы Валерия, и первого свидетеля Турбиния, знаменосца из турмы Прокула. Завещание составлено в Александрии, в Египте, в зимнем лагере Августа доблестного II легиона Траяна и мавритан­ской алы, в шестой день до апрельских календ, в кон­сульство Руфина и Квадрата (27 марта 142 г. н.э.)».

(Далее имена и печати завещателя, весовщика, по­купателя (familiae emptor) и свидетелей).

Arangio Ruiz. Fontes. III. Negotia №47. P. 129

§233

Наследование по завещанию

Это завещание было обнаружено в Египте в 1939 г. Оно написано на латинском языке, на внутренней стороне пяти деревянных табличек, покрытых воском и соединенных между собой в виде гармошки. На внешней стороне последней таблички написаны имена свидетелей.

Его значение заключается в том, что это единственное полностью дошедшее до нас завещание посредством меди и весов (per aes et libram). Завещатель Антоний Сильван выбирает стандартную форму и составляет свое завещание в Александрии в 142 г. н.э.

Завещание было объектом многочисленных исследований, прежде всего в связи с распоряжениями сенатусконсульта Нерона и теми про­блемами, которые возникали в связи с исполнителем завещания.

Завещание содержит: назначение наследника, лишение наследства, срок и обязательство совершить формальный акт принятия наследства (credo), обычные подназначения, легаты, назначение исполнителя заве­щания и освобождение раба под определенным условием.

§ 233. Завещательная правоспособность (testament! factio)

По свидетельству Гая (2.114), чтобы узнать, имеет ли законную си­лу завещание, в первую очередь следует выяснить, обладал ли его со­ставитель правом оставлять завещание. Эта право или правоспособ­ность составлять завещание относится не только к завещателю, но дей­ствует также и в связи с другими лицами, упомянутыми в завещании.

В отличие от указанной завещательной правоспособности (testamenti factio), которую интерпретаторы называют активной, постклассические источники говорят о завещательной правоспособности (testamenti factio), необходимой для того, чтобы получить наследство, которая определяется как пассивная. Правоспособность требуется также для участия в акте за­вещания в качестве свидетеля или весовщика (libripens. -/. Inst. 2.10.6).

Завещатель должен быть свободным римским гражданином и лицом своего права (sui iuris). Подвластные, или лица чужого права (alieni iuris), могут распорядиться на случай смерти (mortis causa) только воинским или как бы (quasi) воинским пекулием (Ульпиан, 67 ed. D. 49.17.2; 19 ed. D. 10.2.2.2). За исключением этих вариантов, завещание, составленное подвластным сыном, недействительно (/. Inst. 2.12 рг.). Поскольку заве­щание состоит из сознательного выражения воли, то завещательной пра­воспособностью не обладают лица, неспособные выражать свою волю. Несовершеннолетние, как считается, не обладают достаточной рассуди­тельностью (plenum iudicium), а сумасшедший или безумный не может завещать, потому что не имеет разума (Ульпиан, Epit. 20.13). Глухие немые не могли участвовать в устном акте, и после введения письменного

Пассивная завещательная правоспособность

§234

завещания императоры предоставляли требуемую правоспособность в каждом отдельном случае (Макр 1 ad vicens. hered. D. 28.1.7).

Женщина могла составлять завещание при участии опекуна. Та, у которой опекуном был агнат, избавлялась от опеки посредством фиду­циарной покупки (coemptio fiduciae causa) и последующего освобожде­ния из-под власти мнимого мужа (manus; см. § 99). После того, как аг-натическая опека была отменена законом Клавдия, уже не было необхо­димости прибегать к этой мере, упраздненной сенатусконсультом в эпо­ху правления Адриана (Гай. 1.115а)".

Рабы не могут оставлять завещание, за исключением только госу­дарственных рабов, которым было разрешено распоряжаться половиной своего пекулия (Ульпиан, Epit. 20.16).

Завещательная правоспособность необходима как в момент состав­ления завещания, так и на момент смерти. Завещание неправоспособного лица не признается действительным, даже если позднее ему удастся до­биться правоспособности (/. Inst. 2.12.5). Наличие правоспособности на момент смерти (mortis tempore) не требуется в том случае, если завеща­тель умирает в плену, так как согласно фикции закона Корнелия (fictio legis Coraeliae) он считается мертвым, как только попал в плен, и его за­вещание имеет силу. Кроме того, претор предоставлял владение имуще­ством по завещанию, если оно было недействительно по цивильному пра­ву, лишь бы завещатель обладал необходимой правоспособностью в мо­мент смерти (Гай. 2.147). Это наследование по преторскому праву (bonorum possessio) имело необратимый характер («с вещью» - cum re), только когда отсутствовали законные наследники по цивильному праву (Гай. 2.148).

§ 234. Пассивная завещательная правоспособность

Способность получить по завещанию, которую интерпретаторы на­зывают пассивной завещательной правоспособностью testamenti factio, требовала статуса свободного римского гражданина, как и для наследо­вания в целом20. Данная правоспособность является менее строгой, чем требуемая для возможности составления завещания. Она связана с при­нятием наследства, а не с призванием к наследованию, или открытием наследства. Наследниками могли быть назначены:

- Рабы, которые, хотя не приобретали для себя, могли приобретать Для своего хозяина. Поэтому было необходимо его поручение, с тем чтобы в дальнейшем он принял обязательства по наследственным дол-

а См.: Volterra. Sulla capacita delle donne a far testamento // BDR. 48. 1941. P. 74 e sgg.

Статус свободного римского гражданина был обязательным для того, чтобы быть на-ледником ab intestate. Рабы и чужеземцы не могли быть призваны по закону.

§234

Наследование по завещанию

гам. Требуется правоспособность того, под чьей властью раб находится (Гай, 17 ed. prov. D. 28.5.31 рг.), поскольку тот приобретает наследство но если раб получает свободу, то он и получает наследство (Гай. 2.189-/. Inst. 2.14.1); если он назначен наследником своего хозяина и одновре­менно получает по смерти завещателя свободу, то он становится необ­ходимым наследником (Гам. 2.188; Ульпиан, Epit. 22.12). Юстиниан взяв за основу решение юриста Атилицина, устанавливает, что при на­значении наследником собственного раба автоматически подразумева­ется его освобождение21.

- Подвластные или лица чужого права (alien! iuris), которые также приобретают по разрешению домовладыки (paterfamilias) и для него.

- Латины, за исключением юниевых латинов, которые могли при­нять наследство от римского гражданина. Перегрины, напротив, не име­ли права наследовать.

- Женщины. Они могли быть наследницами, но по закону Вокония 169 г. до н.э. они были исключены из наследования римским гражданам, входившим по цензовым спискам в 1-й имущественный разряд, иначе говоря, обладавшим состоянием свыше 100 тысяч сестерциев. Это огра­ничение потеряло силу вместе с упразднением ценза в эпоху Империи22.

Назначение наследником неизвестного лица (persona incerta) не­действительно. Неизвестным лицом считается тот, о ком завещатель не мог предоставить конкретные и точные сведения23, а также когда он на­значает получателя внутри какого-либо сообщества или оставляет на­значение на чье-либо усмотрение (бедняки, корпорации и т.д.).

Пассивная завещательная правоспособность

§234

21 CI. 6.27.15; /. Inst. 2.14 pr.; D. 28.5.6.4: интерполяция.

22 Гай. 2.274: «...она может тем не менее приобретать наследство посредством фидеи-комисса»; Гай. 2.226: «Можно было получить посредством легата столько же, что и наследники». Ограничение, введенное законом Вокония, было по аналогии распростране­но и на наследование по закону, но быстро уступило место другим законам и практиче­ским мерам, которые привели к тому, что оно уже не применялось. См.: Garcia Garrido. El patrimonio, cit. P. 95 у sigs.

23 Гай. 2.238: vHe имеет силы легат, оставленный неизвестному лицу. Неизвестным счи­тается то лицо, о котором завещатель не смог составить себе точного представления; например, когда отказ делается таким образом: "Пусть мой наследник даст 10 тысяч первому, кто придет на мои похороны "; то же происходит, если отказ делается в от­ношении "всех, кто придет на мои похороны "; в таком же положении находится легат, оставленный таким образом: "Пусть мой наследник даст 10 тысяч тому, кто выдаст свою дочь за моего сына "; (то же касается) отказа в следующих рамках: "Первому, кто будет назначен консулом после написания завещания", равным образом он считается легатом, относящимся к неизвестному лицу; и тому есть много других примеров. Но легат неизвестному лицу имеет силу, когда в нем присутствует четкое определение, например: "Пусть мой наследник даст десять тысяч тому из моих теперешних когна­тов, кто первым придет на мои похороны "». Наследник наследника считается неизвест­ным лицом (Павел, 73 ed. D. 50.16.70).

Неправоспособными, как и неизвестные лица, считались дети, ро­дившиеся после смерти отца24. Тем не менее было признано право заве­щателя назначить такого ребенка наследником или лишить наследства при условии, что он находился бы под его отцовской властью, если бы родился при его жизни (postumus suus)25. Если речь идет о чужом, но уже зачатом ребенке, то претор предоставляет ему владение имущест­вом согласно завещанию (Павел, 41 ed. D. 37.11.3; /. Inst. 3.9 рг.). Юсти­ниан обобщает классические принципы и провозглашает, что ребенок, который родится после смерти завещателя, свой или чужой, может быть включен в завещание (CI. 6.48.1; /. Inst. 2.20.26-28).

В науке не существует единого мнения по вопросу о правоспособ­ности публичных учереждений и коллективов. До эпохи принципата они рассматривались в качестве неизвестных лиц, и, следовательно, му­ниципии (municipia), общины (civitates) и колонии (coloniae) наследо­вать не имели права (Ульпиан, Epit. 22.5). В эпоху принципата призна­валась их способность получать легаты и фидеикомиссы. Муниципии, которые обладали правом патроната над вольноотпущенниками, могли быть призваны к наследованию по закону после них26. Именно в эпоху принципата римский народ (populus Romanus) получил право наследо­вать, равно как и, по аналогии с ним, общественные корпорации, а позднее и частные коллегии27.

24 См.: Roble. I postumi nella successione testamentaria romana. Milano, 1937.

25 Отец должен обязательно учесть в завещании своих наследников (sui heredes), в число которых входили и дети, родившиеся после его смерти (Гай. 2.130). Античная юриспру­денция признавала право включить в завещание зачатых детей, если только они имели право стать наследниками (Ульпиан, Epit. 22.19). Аквилий Галл, юрист эпохи Республики, ввел назначение наследником внука, родившегося после смерти своего отца, который по рождении был бы своим наследником (suus heres) завещателя (Сцевола, 6 quaest. D. 28.2.29 рг.). Законом Юния Веллея (lex lunia Vellaea) 26 г. н.э. разрешается назначать наследника­ми детей, родившихся после составления завещания, а также предоставлять преимущество потомку, который становится suus по смерти предка (Сцевола, 6 quaest. D. 28.2.29.11-14). Сальвий Юлиан допустил возможность назначать наследниками тех, которые рождаются и становятся sui в том случае, если ближайший наследник данной категории (suus) умрет раньше их (D. 28.2.29.15).

Ульпиан, 49 ed. D. 38.3.1 рг. По сенатусконсульту Апрониана, датируемому между 117 и 123 гг. н.э., законную силу имеют фидеикомиссы, оставленные какому-либо городу (Па­вел, de sen. D. 36.1.27(26)). По конституции Леона 469 г. н.э. признается правоспособность городов для всякого рода приобретений на случай смерти (mortis causa. - CI. 6.24.12; Ч-32(31),3). В качестве наследников могли также выступать некоторые боги, например Геркулес в Кадисе (Ульпиан, Epit. 22.6).

В завещаниях Цезаря и Августа имели место значительные отказы в пользу римского народа (Светоний, Caes. 83, 101; Тацит, Ann. 2.41). Коллегии могли быть назначены на-следниками в силу привилегий по конституции Диоклетиана 290 г. н.э. (CI. 6.24.8). Право РИМСКОГО народа (populus Romanus) наследовать для эпохи Республики и начала принци­пата отрицают: Scialoja. II testamento de Acca Laurentia // Studi Giuridici, 2. Roma, 1934. • 22 e sgg.; Guizzi. Mitti e politica nella capacita successoria del populus Romanus // Labeo. 8.

§234

Наследование по завещанию

Особая правоспособность (ius capiendi) была введена семейным за­конодательством Августа. В целях благоприятствования браку и увели­чению рождаемости, по закону Юлия о порядке заключения брака (lex lulia de maritandis ordinibus) 18 г. до н.э. и закону Папия Поппея (lex Papia Poppeae) 19г. н.э. неправоспособными в отношении наследования считались лица, не состоящие в браке (caelibes), которые не могли по­лучить ничего из наследства, и бездетные супруги (orbi), которым отхо­дила только половина наследства28. При взаимном наследовании супру­гов, если у них не было общих детей, они не могли получить более V10 части наследства и более '/3 узуфрукта, обеспечивая себе добавления благодаря детям от другого брака или умершим раньше. Та часть на­следства, на которую они не могли претендовать, предлагается согласно праву приращения другим лицам, упомянутым в завещании, которые обладают требуемой правоспособностью. Чтобы иметь возможность предъявить установленные требования к правоспособности и назначить 5%-ный налог на наследство, был установлен срок вскрытия завещания29. Юстиниан по конституции 534 г. н.э. (CI. 6.51.1) отменяет это законода­тельство Августа о выморочном наследстве, считая его выражением прежних «бедствий войны».

В постклассическом праве имеют место новые изменения, связан­ные, с одной стороны, с тем, чтобы признать право наследования для христианской церкви, монастырей и религиозных общин в том, что ка­салось имущества клириков и монахов (CTh. 5.3.1; CI. 1.3.20). В заве­щании допускаются отказы и дары в пользу благотворительных учреж­дений и даже возможность выделить часть имущества Церкви для спа­сения души30. Юстиниан разрешает оставлять распоряжения в пользу

1962. Р. 169 е sgg. Признают это право: Volterra. Sulla capacita del populus Romanus di essere instituido erede // Scritti Mancaleoni. 1938. P. 203 e sgg.; Idem. Istituzioni. P. 712 e sgg.

28 Исключение составляли родственники, которые могли наследовать по закону (ab intestate - Frag. Vat. 214-219; Ульпиан, Epit. 17.2), видимо, ссылаясь на право приращения. Также исключались лица, чье состояние не достигало 100 тысяч сестерциев для мужчин или 50 тысяч - для женщин (Gnomon del Idios Logos, 30, 32 // Fontes. I. P. 475).

29 С начала эпохи принципата устанавливаются определенные формальности для вскрытия завещания, указанные в принятом Августом законе Юлия о 5%-ном налоге на наследство (lex lulia de vicesima hereditatum - Павел, Sent. 4.6), в модифицированном виде восприня­том преторским эдиктом. Об этих актах см.: Павел, Sent. 4.6; D. 29.3; CI. 6.32. До нас дош­ли многочисленные акты о вскрытии завещания, зафиксированные в египетских папирусах. Завещание обычно вскрывалось в течение 3-5 дней после смерти завещателя. Требовалось присутствие свидетелей, чтобы удостоверить подписи; ломали печати и прочитывали содер­жание завещания. Обо всем этом составлялся протокол. См.: Arangio Riuz. La successions testamentaria secundo i papiri grecoegizi. Napoli, 1906; Archi. Interese private e interese pubblico sulla apertura e publicazione del testamento romano // lura. 20. 1968. P. 337 e sgg.

30 См.: Murga. El testamento en favor de Jesucristo у de los Santos en el derecho romano post-clasico у justinianeo // AHDE. 35. 1965. P. 357 у sigs; Idem. La continuidad post mortem de la

Пассивная завещательная правоспособность

§234

Иисуса Христа, которые рассматривают как предназначенные для церк­ви того города, где живет завещатель. С другой стороны, вводятся но­вые признаки неправоспособности, таким образом, не могут наследо­вать дети осужденных за государственную измену (crimen maiestatis), еретики и вероотступники, равно как и женщины, не соблюдающие за­претов и сроков при заключении нового брака31.

Наличие правоспособности для наследования требуется в три мо­мента времени: при составлении завещания, в момент смерти завещате­ля, когда завещание вступает в силу, и на момент принятия наследства для добровольных наследников. Положение в промежутках между эти­ми событиями никак на них не влияет и поэтому не учитывается32.

От неправоспособности в отношении наследования или приобрете­ния наследства отличается положение, в котором находится тот, кто не может наследовать, как недостойный (indignitas). В данном случае име­ются в виду многочисленные случаи, когда наследник совершил пре­ступление против наследодателя или нанес ему тяжкое оскорбление33. В большинстве случаев недостойный наследник лишается уже принятого наследства, которое передается фиску.

fimdacion cristiana // AHDE. 38. 1968. P. 503 у sigs; Idem. Las practicas consuetudinarias en torno al bonum animae in el Derecho romano tardio // SHD1. 34. 1968. P. 154 у sigs.

Никому не может наследовать вдова, которая вступает в новый брак (CI. 5.9.1.2; Nov. 22.22). Также неправоспособна в этом отношении вдова, у которой после смерти мужа РОДИЛСЯ незаконный ребенок (Nov. 39.2). См.: Biondi. Successione testamentaria, cit. P. 131.

Флорентин (10 inst. D. 28.5.50(49). 1) сначала говорит о двух временных моментах, позднее - о трех. Об этом спорном фрагменте см.: Schulz. Die Lehre von drei Momenten // ZSS. 35. 1914. P. 112 ff; Biondi. Successione testamentaria, cit. P. 11 e sgg.

В классическом и Юстиниановом праве перечислено 18 возможных причин, среди них важнейшими являются: быть виновным в преступлении и оскорблении, направленных против чести и неприкосновенности личности наследодателя (D. 34.9.3; CI. 6.35.10); не Отомстить за смерть того, «о чьем наследстве идет речь» (de cuius - D. 29.5.15.1); оспари­вать статус завещателя (D. 34.9.9.2). Другие случаи касаются актов, направленных против 'оли завещателя, или нарушений закона, которые не являются оскорблением умершего. См.: Nardi. I casi di indegnita nel diritto successorio romano. Milano, 1937; Biondi. Successione testamentaria, cit. P. 155 e sgg.

IV. СОДЕРЖАНИЕ ЗАВЕЩАНИЯ I. НАЗНАЧЕНИЕ НАСЛЕДНИКА

§ 235. Распоряжения в завещании: назначение наследника

В ходе исторической эволюции акта завещания имело место движе­ние от установленных типовых распоряжений к введению новых подраз­делов и форм. Этот процесс считается законченным к началу эпохи прин­ципата, когда завещание содержит следующие пункты: назначение на­следника - лишение наследства своих наследников (sui heredes) - лега­ты - манумиссии рабов - назначение опекунов - отчисления вольноот­пущенникам - фидеикомиссы. Несмотря на такое обилие распоряжений, окружающих центральный и наиболее важный пункт - назначение на­следника, - завещание рассматривается как унитарный акт, в котором превалирует воля умершего'.

Завещание «приобретает силу благодаря назначению наследника» (Папиниан, 15 quaest. D. 29.7.10), что является «главным принципом и основанием завещания» (Гай. 11.229). Из данных юридических положе­ний явствует, что все распоряжения зависят от назначения наследника, поэтому оно должно иметь преимущество перед любым другим пунк­том завещания; если оно отсутствует или не имеет законной силы, то не существует и завещания. Понятие статуса наследника означает, что приобретается само положение умершего и комплекс отношений, из которых состоит наследство; в легате, наоборот, речь идет о передаче конкретного отношения или конкретного имущества.

Назначение наследника должно быть совершено торжественным образом (solemn! iure: Гай. 2.117), что выглядит как назначение наслед­ника, выраженное в повелительной форме: «Тиций пусть будет наслед­ником» (Titius heres esto). Допускается и другая форма: «Я приказываю, чтобы Тиций был наследником» (Гай. 2.117). Позднее законную силу приобретает форма: «Тиций пусть будет хозяином моего наследства» (Марциан, 4 hist. D. 28.5.49(48)). В любом случае форма должна была быть повелительной, чтобы отделить назначение наследника от фидеи-комисса, который, в свою очередь, совершался в форме просьбы.

Эти формальные реквизиты постепенно отходят на задний план благодаря благосклонным по отношению к завещаниям толкованиям

Назначение наследника

§235

юристов2, и их перестают требовать после того, как закон Константина 339 г. н.э. отменил торжественные формулы, установив, что воля может быть выражена «любыми словами», лишь бы это было выражено в ясной форме (CI. 6.23.15). Уже в конце классической эпохи становится необя­зательным, чтобы назначении наследника предшествовало другим рас­поряжениям завещания. Было признано, что сначала могут иметь место манумиссия раба, назначение опекуна, лишение наследства или фидеи-комисс.

Наследственное имущество, или асе (as), по названию древней мо­неты, делилось на 12 частей, или унций (unciae; см. § 212 и рисунок 1). При его распределении действуют следующие правила:

1. Если завещатель назначает одного наследника только для всего наследства, или только для его части, то он приобретает все наследст­венное имущество (heres ex asse).

2. Если завещатель назначает множество наследников, могут воз­никнуть следующие ситуации:

- Когда не распределены доли наследства, они считаются назна­ченным в равных частях, и наследственная масса (as) делится по числу наследников.

- Когда распределены доли наследства:

a) если они разделяют наследственную массу (as) до конца, то каж­дый получает установленную долю;

b) если они не разделяют наследственную массу (as) до конца, то каждый получает право приращения на дополнительную часть наслед­ства, пропорциональную его доле;

c) если они превысят наследственную массу (as), то происходит уменьшение, также пропорционально доле каждого.

3. Если одним наследникам назначена их часть, а другим - нет:

- Когда не разделена вся наследственная масса (as), то наследники, чья доля не обозначена, участвуют в разделе оставшейся не распреде­ленной части. Если один из них не приобретает наследство, то за счет его доли увеличиваются доли других наследников с соблюдением необ­ходимых пропорций.

- Когда доля указанных наследников исчерпывает всю наследст­венную массу (as) и остаются наследники без назначенной им части (sine parte), то все наследство делится на две половины, и одна половина (as) будет поделена между наследниками, чьи доли указаны, а вторая

1 См.: Biondi. Successione testamentaria, cit. P. 215 e sgg.

Юристы обсуждали вопрос о том, имеет ли силу формула назначения наследника, которая была не закончена. Такая формула считалась действительной в письменном завещании, в котором была ссылка на торжественное устное заявление (nuncupatio), прозвучавшее полно-. См.: Maschi. La solemnita della heredis institute // Aegyptus. 17. 1937. P. 197 e sgg.

.«235

Содержание завещания

половина будет распределена поровну между всеми наследниками, на­значенными без указания их доли3.

Юстиниан (CI. 6.37.23) модифицирует эти нормы, издав распоря­жение, что если завещатель при распределении частей превышает раз­мер наследственной массы (as), то не происходит пропорционального уменьшения долей, а подразумевается, что наследодатель захотел уменьшить предшествующие доли последующим распоряжением4.

Целый комплекс проблем возникает в связи с назначением наслед­ника в отношении определенных и конкретных вещей наследства (institutio ex certa re)5. Поскольку к наследнику переходит целиком весь имущественный комплекс и действует принцип несовместимости на­следования по завещанию и по закону (правило: nemo ex parte testatus et ex parte intestatus decedere potest; CM. § 215), то вследствие всего этого данный вид распоряжений должен быть недействителен. Тем не менее, вдохновляемые принципом favor testament!, юристы классической эпохи приходят к выводу, что такое назначение имеет силу, и упоминание оп­ределенной вещи как бы не имеет места6.

Шаг вперед к тому, чтобы признать волю завещателя и одновре­менно соблюсти принцип универсального преемства, делается благода­ря иску о разделе наследства (iudicium familiae erciscundae; см. § 262). Судья, приступая к разделу наследства, видимо, сначала выделяет вещи, прямо предназначенные наследникам определенной вещи (ex certa re), и

3 Ульпиан, 1 Sab. D. 28.5.17; /. Inst. 2.14.6-8. «Если после распределения 12 унций наслед­ства будет написано "пусть будет наследником той части, что осталась ", то, посколь­ку ничего не осталось, он не был назначен ни в какой доле» (D. 28.5.17.3).

4 Эта модификация предполагает важные изменения. Например, завещатель назначает Гаю 8 унций (8/i2) и Тицию 6 унций (6/ц); по нормам классического права Гай должен полу­чить 8/|4, а Тиций - '/и, но по новому правилу, введенному Юстинианом, считается, что первая часть, назначенная Гаю, уменьшается на 2/ia вследствие назначения второй части, то есть и Гаю, и Тицию следует по 6/и, или по половине каждому.

5 См.: Biondi. Successione testamentaria, cit. P. 228 e sgg.; Sciascia. Urn aspecto da nomecao de herdeiro en objeto determinado segundo о direito romano // Rev. Fac. Dir. Sao Paolo. 47. 1952.

P. 334 у sigs.

6 Аквилий Галл в конкретном случае назначения наследника для всего, кроме одной опре­деленной вещи, решает вопрос так, как если бы такое исключение не имело места (Лиии-ний Руф, 2 reg. D. 28.5.75(74)). Этот принцип потом используется Сабином при назначе­нии наследником определенной вещи (Ульпиан, 1 Sab. D. 28.5.1.4). Если имеется несколь­ко наследников и им назначены определенные вещи, Сабин и Цельс пришли к выводу, ч™ они считаются наследниками в равных частях, а на указание вещей не обращается внима­ние (Ульпиан, 5 Sab. D. 28.5.9.13). В любом случае юристы старались отнестись с уваже­нием к воле завещателя при распределении долей наследства; таким образом, если одно лицо было назначено наследником одной определенной вещи, а двое других вместе (coniunctum) - другой, то первый приобретает половину наследства, а двое други

рую половину (Прокул у Яволена, 7 ер. D. 28.5.1 1).

- вто-

Назначение под условием или сроком

§236

присуждает их им. Это не влияет на ответственность по долгам, за что отвечают все наследники пропорционально своим долям.

Это предварительное выделение перед непосредственным распреде­лением имущества завещателем (praecipere)7 Папиниан приравнивает к легату в виде получения своей доли до раздела имущества (per praecep-tionem или vice praeceptionis: D. 28.5.35.1). Поэтому в данных случаях действовало сокращение, применяемое к легатам по Фальцидиеву закону (lex Falcidia; см. § 242). В некоторых решениях юристов8, речь идет об определенных видах имущества (расположенное в Италии и расположен­ное в провинциях), которые рассматриваются как различные части на­следственного имущества в случае призвания наследников, назначенных в равных долях, но судья предоставляет каждому наследнику то наслед­ственное имущество, к наследованию которого тот был призван. Каждый из сонаследников через стипуляцию гарантировал принятие долговых и кредитных обязательств в составе его доли имущества.

По конституции Гордиана (С. Greg. 8.1.1) наследник определенной вещи формально выступает наравне с полноправными наследниками, но при разделе судья передает ему только определенную вещь.

Юстиниан (CI. 6.24.13) обращает внимание на случай, при котором назначается несколько наследников: одни для определенной вещи (ех certa re), другие нет, и решает рассматривать наследников определенной вещи в качестве легатариев. Тем не менее они приобретают на основе личного принятия и пользуются правом приращения, как и другие на­следники; наследственные иски, напротив, не могут действовать ни за, ни против них. В пределах законной доли наследства назначение для определенной вещи (ex certa re) считается назначением наследника (Nov. 115.3 рг.; 4.5 рг.). Речь идет, таким образом, о довольно нечеткой системе, которая в определенной степени приравнивает наследника к легатарию, но не игнорирует полностью классические принципы.