Глава 5. юридическая помощь и ее организация

5.1. Право на получение юридической помощи как одно

из основных конституционных прав человека и гражданина.

Содержание юридической помощи: ее разновидности

Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому физическому и юридическому лицу гарантируется право на получение квалифицированной платной, а в предусмотренных законом случаях и бесплатной юридической помощи. Юридическая помощь оказывается в уголовном, гражданском, арбитражном процессе, по делам об административных правонарушениях и др. Лица, оказывающие юридическую помощь, выступают в качестве представителей, защитников либо лиц, объясняющих порядок составления (составляющих) юридически значимых документов. Соответственно, разновидностями юридической помощи являются:

1) дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составление заявлений, жалоб, договоров, исков, соглашений, контрактов, претензий и других документов правового характера;

3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве (ст. 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации");

4) осуществление представительства доверителя в гражданском и арбитражном судопроизводстве;

5) участие в качестве адвоката, представителя или защитника доверителя в уголовном процессе и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представительство интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представительство интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях;

11) правовая работа по обеспечению хозяйственной и иной деятельности предприятий, учреждений и организаций любой организационно-правовой формы;

12) оказание юридической помощи не подлежащим уголовной ответственности несовершеннолетним, в отношении которых рассматривается вопрос о возможности их помещения в специальные учебно-воспитательные учреждения закрытого типа, их родителям или законным представителям (ч. 3 ст. 27, ч. ч. 2, 3 ст. 28, ч. 1 ст. 30 Федерального закона от 24 июня 1999 г. N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних");

13) защита прав и законных интересов гражданина при оказании ему психиатрической помощи (ч. 3 ст. 7 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании");

14) работа в качестве патентного поверенного (ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 30 декабря 2008 года N 316-ФЗ "О патентных поверенных");

15) подбор и систематизация нормативных актов, составление справочников по юридическим вопросам;

16) научно-исследовательская работа в области права;

17) оказание иной юридической помощи.

Любой из указанных видов деятельности может быть отнесен к видам оказываемой адвокатурой юридической помощи.

Помимо адвокатов юридическую помощь оказывают работники юридических служб юридических лиц, работники органов государственной власти и органов местного самоуправления; участники (работники) организаций (индивидуальные предприниматели), оказывающих юридические услуги; нотариусы, патентные поверенные и другие лица, которые законом специально уполномочены на оказание той или иной разновидности юридической помощи.

5.2. Адвокатура

5.2.1. Общая характеристика

Адвокатура - это профессиональное сообщество адвокатов, не входящее в систему органов государственной власти и местного самоуправления.

Адвокатура (например, коллегия адвокатов) по характеру своей деятельности не является коммерческой организацией, не оказывает услуг в экономическом (товарном) смысле и не извлекает прибыль из своей деятельности. Ею реализуется предусмотренное ст. 48 Конституции РФ право каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Именно поэтому адвокатские палаты признаются общественными организациями, выполняющими конституционные функции

Согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатами для решения стоящих перед адвокатурой задач оказывается любая юридическая помощь, не запрещенная законом (ч. ч. 2 и 3 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). Причем адвокатурой может осуществляться и предпринимательская деятельность, не отнесенная ч. 2 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" к видам юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям. Такими направлениями деятельности являются:

1) издание и продажа брошюр;

2) организация платных семинаров и платных лекториев;

3) внереализационные операции;

4) выполнение работ по договорам, не связанным с оказанием юридической помощи <195>.

Адвокатура действует на основе принципов:

1) законности;

2) независимости;

3) самоуправления;

4) корпоративности;

5) равноправия адвокатов.

Органы государственной власти обязаны обеспечивать гарантии независимости адвокатуры, осуществлять финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделять адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

Система адвокатуры включает в себя три звена:

1) первое - юридическая консультация (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро);

2) второе - адвокатская палата субъекта РФ;

3) третье - Федеральная палата адвокатов РФ.

5.2.4. Адвокатские образования первого звена

В судебных районах образовываются адвокатские образования первого звена. Формами таких образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат сам избирает форму адвокатского образования, если на территории судебного района общее число адвокатов 2 и более на одного федерального судью. В ином случае создается только одна юридическая консультация.

5.2.4.1. Адвокатский кабинет

Лишь адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Он учреждается, когда адвокат осуществляет свою деятельность индивидуально. Два и более адвоката могут учредить коллегию адвокатов, адвокатское бюро.

Адвокатский кабинет учреждается следующим образом. Адвокат принимает решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально и использовать для размещения адвокатского кабинета принадлежащее ему на праве собственности жилое помещение или с согласия членов его семьи принадлежащие им жилое помещение. Для размещения адвокатского кабинета адвокатом также могут быть использованы жилые помещения, занимаемые им и членами его семьи по договору найма. Однако таковое может иметь место лишь с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом. Далее им направляется заказным письмом уведомление в совет адвокатской палаты об учреждении адвокатского кабинета. В уведомлении отражает сведения о себе, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления им телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи с советом адвокатской палаты. После этого адвокат открывает счета в банках в соответствии с законодательством, заказывает изготовление печати, штампа и бланков с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.

Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.

5.2.4.2. Коллегия адвокатов

Следующей формой адвокатского образования является коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов - это некоммерческая организация, основанная на членстве и действующая на основании устава и учредительного договора.

Коллегия адвокатов учреждается следующим образом. Два или большее количество адвокатов, сведения о которых внесены только в один региональный реестр, принимают решение осуществлять адвокатскую деятельность совместно. После чего они утверждают устав коллегии адвокатов и заключают между собой учредительный договор. В этом договоре они определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

5.2.4.3. Адвокатское бюро

Адвокатское бюро - это некоммерческая организация, основанная на письменном партнерском договоре между его членами. Обычно ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера.

Адвокатское бюро учреждается следующим образом. Два или большее количество адвокатов принимают решение осуществлять адвокатскую деятельность совместно. После чего они заключают между собой в простой письменной форме партнерский договор. По этому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро

5.2.4.4. Юридическая консультация

Юридическая консультация - это некоммерческая организация, созданная в форме учреждения. Таковая может быть учреждена по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью.

5.3. Адвокат

Адвокат - это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты со дня принятия присяги. Присягу он приносит в связи с наличием решения квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации о присвоении ему статуса адвоката. Указанное решение может быть принято лишь после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокатом может стать гражданин, имеющий высшее юридическое образование, полученное в аккредитованном государством образовательном учреждении или ученую степень по юридической специальности, и стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет, либо прошедший стажировку в адвокатском образовании, сдавший квалификационный экзамен, по которому квалификационная комиссия субъекта Российской Федерации приняла решение о присвоении ему статуса адвоката.

Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Не могут быть адвокатами лица, признанные недееспособными (ограниченно дееспособными) или имеющие непогашенную (неснятую) судимость за умышленное преступление.

Нотариат

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нотариальные действия в Российской Федерации совершают:

- нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, которые открываются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, или по его поручению его территориальным органом;

- нотариусы, занимающиеся частной практикой;

- глава местной администрации поселения (муниципального района) и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения (муниципального района);

- должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение нотариальных действий.

Причем должностные лица местного самоуправления поселения (муниципального района), уполномоченные на совершение нотариальных действий, совершают нотариальные действия, лишь когда в населенном пункте отсутствует государственный или частный нотариус. А должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение нотариальных действий, совершают таковые на территории других государств.

Кандидат на должность нотариуса, который будет работать в государственной нотариальной конторе в Российской Федерации либо заниматься частной практикой, должен:

- иметь высшее юридическое образование;

- пройти стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

- сдать квалификационный экзамен;

- иметь лицензию на право нотариальной деятельности.

5.4.3. Права и обязанности нотариусов

Согласно Закону, совершая нотариальные действия, нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу.

Нотариус обладает следующими правами:

1) быть независимым;

2) совершать предусмотренные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

3) выезжать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса;

4) составлять проекты сделок, заявлений и других документов;

5) изготовлять копии документов и выписки из них;

6) выдавать лицам, от имени или по поручению которых совершены нотариальные действия, сведения (документы) о совершении таковых;

7) выдавать справки о совершенных нотариальных действиях по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами, а также по требованию судебных приставов-исполнителей в связи с находящимися в их производстве материалами по исполнению исполнительных документов;

8) в случаях, предусмотренных статьей 16 Основ законодательства РФ о нотариате, представлять в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан;

9) после смерти завещателя выдавать справки о завещании;

10) давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

11) истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий;

12) представлять в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в случае нотариального удостоверения им соответствующей сделки или совершения им иного соответствующего нотариального действия, заявление о погашении регистрационной записи об ипотеке в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним по нотариально удостоверенному договору об ипотеке, договор, обязательства по которому обеспечены залогом, нотариально удостоверенный договор о залоге, содержащий условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, документ, подтверждающий исполнение залогодателем обеспеченного залогом обязательства и подписанный залогодержателем, и в случае, если права залогодержателя удостоверены закладной, закладную, содержащую отметку владельца закладной об исполнении обеспеченного ипотекой обязательства в полном объеме, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их лицам, в интересах которых осуществлялась такая государственная регистрация;

13) на возмещение ему фактических транспортных расходов при выезде для совершения нотариального действия вне места своей работы.

Нотариусы наделены и иными правами.

Специфика положения нотариуса, занимающегося частной практикой, предопределила необходимость закрепления в Основах законодательства РФ о нотариате также его прав:

1) иметь контору;

2) открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный;

3) иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности;

4) нанимать и увольнять работников;

5) распоряжаться поступившим доходом;

6) пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

7) выступать в суде, арбитражном суде от своего имени;

8) совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

В свою очередь, нотариус обязан:

1) руководствоваться в своей деятельности Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, а также международными договорами;

2) иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность;

3) оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов;

4) разъяснять физическим и юридическим лицам права и обязанности;

5) предупреждать физических и юридических лиц о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

6) взимать за совершение нотариальных действий, для которых законодательством РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством РФ о налогах и сборах;

7) сообщать в налоговые органы о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения, а равно сведения о степени родства между дарителем и одаряемым (ч. 6 ст. 85 НК РФ);

8) хранить в тайне сведения, не оглашать документы, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением его профессиональной деятельности (совершением нотариальных действий);

9) не выдавать справки о завещании до смерти завещателя;

10) представить должностному лицу, уполномоченному на проведение проверки организации его работы, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами;

11) известить нотариальную палату о своем отсутствии, если таковое продолжается более недели;

12) быть беспристрастным;

13) не заниматься самостоятельной предпринимательской или какой-либо иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

14) не оказывать посреднические услуги при заключении договоров;

15) не совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков);

16) отказать в совершении нотариального действия, если:

- совершение такого действия противоречит законодательству Российской Федерации или международным договорам;

- действие подлежит совершению другим нотариусом;

- с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

- сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

- сделка не соответствует требованиям закона;

- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства;

17) изложить по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования;

18) нести ответственность за совершение им действий, противоречащих законодательству РФ, в том числе за непредставление либо несвоевременное представление в налоговый орган сведений, которые он был обязан сообщить;

19) нести ответственность за ущерб, причиненный действиями лица, временно его замещающего.

Помимо общих обязанностей всех нотариусов, на нотариусов, занимающихся частной практикой, возложены дополнительные обязанности. Так, они должны:

1) быть членами нотариальной палаты;

2) заключить договор страхования своей деятельности на сумму, определенную ст. 18 Основ законодательства РФ о нотариате;

3) по решению суда возместить причиненный ущерб, который возник вследствие умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном действии или совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации.

5.4.5.1. Виды нотариальных действий и правила

их совершения

Основами законодательства Российской Федерации о нотариате регламентируется порядок совершения следующих нотариальных действий:

1) удостоверение сделки (в том числе завещаний и доверенностей);

2) выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) наложение и снятие запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствование верности копий документов и выписок из них;

5) свидетельствование подлинности подписи на документах;

6) свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверение факта нахождения гражданина в живых;

8) удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;