Односторонние и двусторонние 5 страница
Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на «отечественные» и «иностранные». В случае если юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования – системы национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном счете предопределяет национальность (государственную принадлежность) юридических лиц. Личный закон юридических лиц может пониматься в четырех вариантах:
- теория инкорпорации – юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории оно учреждено (США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);
- теория (ценз) оседлости – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории расположен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина, Стоит сказать - польша);
- теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности) – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет ϲʙᴏю основную деятельность (Италия, Индия, Алжир);
- теория контроля – юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории кᴏᴛᴏᴩого контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Отметим, что теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.
Такое многовариантное понимание коллизионного прин-ципа «личный закон юридического лица» оказывает серьезное негативное влияние на развитие международных экономических отношений. Различное определение на ци о наль ной принадлежности юридических лиц порождает проблемы «двойной национальности», двойного налогообложения, невозможности признать компанию банкротом или наложить арест на ее уставный капитал. К примеру, юридическое лицо, зарегистрированное в России и осуществляющее основную производственную деятельность в Алжире, будет иметь двойную национальность: по алжирскому законодательству (в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с теорией центра эксплуатации) такая компания считается лицом алжирского права, а по российскому (теория инкорпорации) – лицом российского права. Стоит сказать, для обоих государств такое юридическое лицо считается «отечественным», следовательно, и налоговым резидентом. В итоге возникает проблема двойного налогообложения. В случае если же компания зарегистрирована в Алжире, а место ее основной производственной деятельности – Россия, то данное юридическое лицо с позиции Алжира подчиняется российскому праву, а с позиции России – алжирскому. В подобном случае компания будет «иностранной» для обоих государств и, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙенно, не имеет налогового домицилия.
Большую роль в развитии международных экономических отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.
Иностранными юридическими лицами (применительно к российской правовой системе) считаются юридические лица, зарегистрированные за пределами территории России, правоспособность (правосубъектность) которых определяется по иностранному праву.
Понятие «иностранные юридические лица» дается в ряде российских законов, содержащих различные критерии отнесения юридических лиц к числу иностранных. Среди них Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г., в котором к иностранным юридическим лицам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранного государства. Как видно из определения, для квалификации юридического лица как иностранного достаточно выполнения одного условия — создание юридического лица по законодательству иностранного государства.
Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. Термином «нерезиденты» оперирует Федеральный закон 2003 г. «О валютном регулировании и валютном контроле». К нерезидентам согласно статье 1 названного Закона относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации. В данном случае для определения национальности юридического лица появляется второй критерий — местонахождение юридического лица.
Таким образом, анализ правовой базы Российской Федерации показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.
Впервые в российском законодательстве появилась коллизионная норма, посвященная иностранным организациям, не являющимся юридическими лицами по иностранному праву. Это связано с тем, что участниками гражданских правоотношений вообще и гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, в частности, могут быть не только физические и юридические лица, но и организации, не являющиеся юридическими лицами. В каждом государстве перечень таких организаций определяется по-своему. К примеру, в Российской Федерации к организациям такого рода относятся общественные объединения, религиозные группы. В других странах ими могут быть организации определенных организационно-правовых форм (например, в Великобритании — полные товарищества), которые в Российской Федерации относятся к юридическим лицам. В статье 1203 ГК РФ содержится норма о том, что личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. Если применимым будет российское право, то к деятельности такой организации будут применяться нормы гражданского законодательства России, регулирующие деятельность юридических лиц. Вот только законодатель не определил, по каким критериям ту или иную иностранную организацию следует «внедрять» в определенную организационно-правовую форму российских юридических лиц. Это решение будет вырабатываться посредством судебных и арбитражных прецедентов.
В российской правовой системе не закрепляются такие категории, как «допуск», «признание», используемые в отношении иностранных юридических лиц, в отличие, например, от правовой системы Франции, Германии, где предусмотрена специальная процедура признания иностранного юридического лица со стороны государства (в частности, путем издания соответствующего приказа во Франции). Получается, что в целом все иностранные юридические лица могут осуществлять на территории Российской Федерации хозяйственную деятельность, заключать различного рода договоры, открывать представительства или учреждать филиалы, совершать сделки, а также участвовать в любых правоотношениях подобно российским юридическим лицам. При этом никакого официального разрешения для деятельности иностранных юридических лиц со стороны Российской Федерации не требуется.
Вместе с тем, в российском законодательстве по ряду вопросов деятельности иностранных юридических лиц предусмотрено специальное регулирование. Это касается, в частности, налогообложения: иностранное юридическое лицо, действующее на территории России без открытия соответствующего филиала или представительства, не освобождается от взимания налога на добавленную стоимость при заключении договора аренды помещения (что предусматривается для иностранного юридического лица, осуществляющего свою деятельность на территории России через представительство). Таким образом, российский законодатель «стимулирует» иностранные юридические лица открывать на территории России представительства и филиалы, посредством которых соответствующее иностранное юридическое лицо может осуществлять хозяйственную деятельность. В большинстве случаев так и происходит: иностранные юридические лица занимаются предпринимательством в России через свои представительства и филиалы.
Представительства иностранных юридических лиц открываются на территории России в соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г. Положение закрепляет порядок открытия представительств, который обусловлен характером деятельности иностранного юридического лица. Предусмотрен срок, на который может открываться представительство — не более трех лет. Деятельность представительств иностранных кредитных учреждений регулируется специальным Положением о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных учреждений, утвержденным в 1997 г. Центральным банком России. Разрешение на открытие представительств иностранных кредитных организаций выдается Банком России сроком тоже на три года.
Рассматривая вопрос о представительствах, нельзя обойти вниманием тот факт, что в Федеральном законе 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» отсутствуют нормы, регламентирующие создание и ликвидацию представительств: в данном Законе предусмотрено создание только филиалов иностранного юридического лица. В Законе 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР» нормы, посвященные созданию представительств, содержались.
Согласно ст. 2 ГК РФ, иностранные юридические лица уравниваются в отношении их прав и обязанностей с российскими юридическими лицами. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Иностранные юридические лица могут осуществлять на территории России следующую хозяйственную деятельность при условии соблюдения ими правил ведения такой деятельности, установленных внутренним российским законодательством:
• заключать внешнеэкономические сделки без каких-либо специальных разрешений (имеются в виду сделки купли-продажи товаров, бартерные сделки, лизинговые операции, строительный подряд и др.). При этом не требуется, чтобы иностранное юридическое лицо было зарегистрировано в реестре юридических лиц, состояло на учете в налоговых органах, если оно не осуществляет свою деятельность в РФ через постоянное представительство;
• арендовать земельные участки, здания и помещения для офисов, осуществлять производственную деятельность, а также приобретать право собственности на недвижимое имущество (с учетом установленных ограничений);
• совершать связанные со сделками расчеты, кредитнофинансовые, транспортные и иные операции (и частности, в области рекламы товаров и услуг в соответствии с Федеральным законом «О рекламе» 1999 г.);
• быть учредителями и участниками создаваемых в России обществ и товариществ;
• создавать полностью принадлежащие им предприятия, хозяйственные общества и товарищества или же совместно с российскими лицами в организационно-правовых формах, предусмотренных российским законодательством (в частности, в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью);
• заключать инвестиционные соглашения, концессионные соглашения, соглашения о разделе продукции и в иных формах участвовать в разработке недр и природных ресурсов (федеральные законы: «О недрах» 1995 г., «О континентальном шельфе Российской Федерации» 1995 г., «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г.);
• учреждать на территории России свои представительства, филиалы;
• принимать участие в приватизации государственных и муниципальных предприятий;
• регистрировать товарные знаки и наименования мест происхождения (на началах взаимности);
• быть учредителями и участниками некоммерческих и благотворительных организаций.
Основные ограничения прав иностранных юридических лиц, установленные федеральным законодательством, касаются возможности ограничения права собственности на землю и невозможности иметь такое право на сельскохозяйственные земельные участки (о положениях Земельного кодекса 2001 г. и Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения 2002 г. см. в гл. 7), а также ограничения в сфере страхования и банковской деятельности, телевидения (см. гл. 7,8).
22. Правовой статус транснациональных корпораций в международном частном праве.
Транснациональная компания (корпорация) (ТНК) — компания (корпорация), владеющая производственными подразделениями в нескольких странах. По другим источникам, определение транснациональной компании звучит так: компания, международный бизнес которой является существенным. А также компания, на зарубежные активы которой приходится около 25-30 % их общего объёма и которая имеет филиалы в двух и более странах.[1]
Страна базирования — страна, в которой находится штаб-квартира ТНК.
Принимающие страны — страны, в которых размещена собственность ТНК.
Транснациональная компания в теории МЧП подразумевает транснациональность капитала данного субъекта частноправовой деятельности. То есть капитал не принадлежит лицам одной страны.
Среди источников МЧП можно назвать Хартию экономических прав и обязанностей государств (12 декабря 1974 г.), Конвенцию о транснациональных корпорациях (Москва, 6 марта 1998 г.).
Каждое государство имеет право регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике. Транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства. Каждое государство должно с полным учетом своих суверенных прав сотрудничать с другими государствами в деле осуществления данного права.
Так, стороны Конвенции о транснациональных корпорациях признают под понятием «транснациональная корпорация» юридическое лицо (совокупность юридических лиц):
- имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более сторон;
- образованное юридическими лицами двух и более сторон;
- зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Конвенцией.
В Конвенции о транснациональных корпорациях Понятие «транснациональная корпорация»включает в себя различные транснациональные структуры, в том числе финансово-промышленные группы, компании, концерны, холдинги, совместные предприятия, акционерные общества с иностранным участием и т. п.
Корпорация вправе осуществлять на территориях сторон любые виды деятельности, не запрещенные законодательством сторон.
Участниками корпорации могут быть юридические лица любой организационно-правовой формы, в том числе из третьих стран.
Государственные предприятия могут быть участниками корпорации в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества.
Корпорация создается добровольно как на основе межправительственных соглашений, так и иным, не запрещенным законодательством способом. Порядок регистрации корпорации определяется законодательством государства - места ее регистрации.
От национальных юридических лиц, созданных на основе права одного государства, следует отличать международные юридические лица, которые создаются на основе международного договора, меж ведомственного соглашения или законодательства двух и более го сударств. Особенности правового положения международных юри-дических лиц определяются в основном в соответствии с меж дународным коммерческим правом. Такие компании представляют собой транснациональные объединения, и их личным законом не может быть право одного государства. Как правило, личный закон и личный статут международных юридических лиц установлены в соответствующем международном соглашении. К международным юридическим лицам относятся прежде всего международные орга низации.
Транснациональный характер имеют не только международные юридические лица, но и транснациональные корпорации, междуна родные монополии, союзы предпринимателей через границы, карте ли и синдикаты, компании европейского права. Понятие и правовое положение таких объединений вызывает серьезные проблемы. Осо бые сложности связаны с определением личного закона транснацио-нальных корпораций (ТНК). С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой — их дочерние и внучатые компании действуют в качестве самостоятельных юридиче-
148 ских лиц в других государствах. ТНК имеют интернациональный ха рактер не только по сфере деятельности, но и по капиталу. ТНК представляют собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: го-ловная корпорация (национальное юридическое лицо), дочерние холдинговые (держательские, акционерные) компании (юридиче ские лица того же или других государств), внучатые производствен ные компании (юридические лица третьих стран), правнучатые холдинговые компании (юридические лица «четвертых» стран) и т.д. Национальность каждой «дочки», «внучки», «правнучки» и т.п. определяется в соответствии с законодательством того государ ства, на чьей территории такое подразделение действует. С право вой точки зрения ТНК является конгломератом юридических лиц различной национальности, управляемых из единого центра (голов-ная корпорация) при помощи холдинговых компаний. Характерная особенность ТНК — несоответствие экономического содержания юридической форме: производственное единство оформлено юри дической множественностью.
В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный ха рактер (например, корпорация «Майкрософт»). Установить еди ный личный закон подобного объединения можно только при ис пользовании теории контроля (которая закреплена в законодатель стве далеко не всех государств): по личному закону головной компании. В настоящее время в доктрине и практике широко при меняется понятие «право ТНК». Это понятие имеет в виду примене ние к установлению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международного или «квазимеждународного» права, «общих принципов права», «общих принципов международного права». Такая концепция пред ставляется наиболее функциональной, тем более что именно на ме ждународном уровне разработан «Кодекс поведения ТНК».
Специфическим видом транснациональных компаний являются офшорные компании, в массовом масштабе создаваемые в специаль ных офшорных зонах. Офшорная зона — это страна или террито рия, национальное законодательство которой предусматривает воз можность регистрации юридических лиц, занимающихся междуна родным бизнесом, и предоставление им льготного режима
налогообложения. Офшорные зоны создаются с целью привлечения 149 иностранных инвестиций и создания рабочих мест для собственного населения. Кроме того, в государстве регистрации офшорные ком пании уплачивают регистрационный сбор и ежегодные пошлины (как правило, 3 — 5% от прибыли). Для государств, не имеющих бо гатых природных ресурсов, этот доход может составлять сущест венную или даже основную часть государственного бюджета (на пример, около 30% государственного бюджета Лихтенштейна со ставляют именно доходы от зарегистрированных на его территории 40 тыс. офшорных компаний).
Появление и развитие офшорного бизнеса связано прежде всего с налоговым планированием. Международное налоговое планиро вание представляет собой законный способ уменьшения налогового бремени во внешнеэкономической деятельности и получения нало говых льгот. По существу, офшорные зоны — это специальные эко номические зоны, практикующие льготное налогообложение и яв ляющиеся «налоговыми гаванями», налоговыми убежищами. Смысл регистрации компании в офшорной зоне — уход от налого обложения в «родном» государстве (стране действительного проис-хождения компании).
Кроме того, большинство офшорных зон обеспечивает абсолютную конфиденциальность в отношении сведе ний о владельцах офшорных компаний и их доходах, в результате чего налоговые и правоохранительные органы других государств не имеют возможности проследить движение капиталов действующих на их территории компаний.
Одними из основных признаков офшора являются, с одной сто роны, абсолютный запрет для иностранных компаний на привлече ние местного капитала и ведение хозяйственной деятельности в го-сударстве регистрации, а с другой — обязательное привлечение ме стного населения к управлению такими компаниями и использование услуг местных юридических (регистрационных) фирм. В большинстве офшорных зон действуют специальные зако-ны о компаниях, регулирующие правовой статус зарегистрирован ных в офшоре иностранных фирм (например, Британские Виргин ские острова — Ордонанс о компаниях международного бизнеса 1984 г., Закон об управлении компаниями 1990 г. и др.). Во многих
150 государствах офшорные компании противопоставляются юридиче ским лицам национального права (Великобритания, Кипр, Багам ские острова). По существу, понятие «офшорная компания» явля ется родовым понятием для обозначения компаний международного бизнеса. В настоящее время в мире существует около 100 офшор ных зон (в основном — островные и развивающиеся государства), на территории которых действуют несколько сотен тысяч (!) оф шорных компаний (Антильские острова — 30 тыс. офшорных ком паний, Каймановы острова — 25 тыс., Британские Виргинские ост рова — 15 тыс.).
Промышленно развитые страны достаточно негативно относятся к практике использования офшорных центров их национальными компаниями. В целях ужесточения контроля за движением капита лов через границы и ограничения количества офшорных компаний во многих странах принято антиофшорное законодательство (США, Великобритания, Франция). В рамках Европейского союза в обяза тельном порядке проверяются все сделки с компаниями из офшор ных зон и все отчисления в адрес офшорных компаний облагаются дополнительным налогом «у источника». Процесс борьбы с офшора ми начался в середине 80-х годов XX в. В России принят Федераль ный закон от 7.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализа ции (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».
Одной из основных причин борьбы с офшорами является ис пользование их для отмывания криминального капитала. Привле кательность офшоров для нелегального бизнеса обусловлена льгот ным налоговым режимом и абсолютной степенью конфиденциаль-ности в отношении капиталов, вывозимых из других государств. Кроме того, в большинстве офшоров не требуется предоставления никаких документов о происхождении капиталов. Борьба с отмыва нием преступных капиталов в офшорах ведется на международном уровне с использованием механизма международных организа ций — Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) и Группы разработки финансовых мер борьбы с отмывани ем денег (ФАТФ). Офшорные юрисдикции поделены на «респекта бельные» (имеющие законодательство о борьбе с отмыванием «грязных денег» и не допускающие на свою территорию «сомни-
тельные компании» — Багамские острова, Сингапур, Люксембург, /5/ Гонконг, Швейцария) и «нереспектабельные» (отсутствует законо дательство о борьбе с отмыванием денег — острова Джерси, Гернси, Мэн, Либерия). Например, на Каймановых островах (респекта бельная юрисдикция) принят закон, в соответствии с которым тре буется согласие властей государства национальной принадлежности компании на ее регистрации в качестве офшорной, даже если эта компания не собирается заниматься хозяйственной деятельностью в своем «родном» государстве.
В 2001 г. ФАТФ составила «черный» список стран, не оказываю щих содействия в проведении международных расследований дел об отмывании денег. На 27 февраля 2004 г. в этот список входят: Гвате мала, Индонезия, Мьянма, Науру, Нигерия, острова Кука, Филип пины. Россия была исключена из этого списка в октябре 2002 г.
Большинство офшорных зон — это развивающиеся и островные государства. Однако, несмотря на мировую борьбу с офшорами, выгоды его для «принимающего» государства очевидны. Именно поэтому на территории многих развитых европейских стран (Швей цария, Португалия, Испания, Великобритания, Мальта, Люксем бург) и на территории США (Делавэр, Невада, Вайоминг) сущест вуют офшорные центры. Все эти офшорные центры являются, есте ственно, зонами респектабельной юрисдикции.
23. Правовой статус государства в международном частном праве.