Основные правовые системы современности. Правовая система - это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств

Правовая система - это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих, уровень правового развития той или иной страны.

Элементы правовой системы: 1.собственно право как система обязательных норм, выраженных в законе, иных, признаваемых государством источниках 2.правовая идеология 3.активная сторона правосознания 4.судебная (юридическая) практика

«Правовая система» используется и в другом значении для обозначения группы национальных правовых систем со сходными признаками. В этом случае чаще используется термин «правовая семья» и определяется следующим образом: совокупность национальных правовых систем, объединенным общностью исторического формирования, структуры источников, ведущих отраслей и правовых институтов, понятийно-категорического аппарата и юридической науки.

Зинковский:

Правовая система – это научная категория дающая многомерное отражение правовой действительности конкретного государства на ее идеологическом, нормативном, институционнальном и социологическом уровнях.

Элементы правовой системы:

1. доктринально – философский (правопонимание, понятия, категории права).

2. нормативный – совокупность позитивных норм.

3. институциональный, т.е. юридические учреждения (правотворческие и правоприменительные и правоохранительные).

4. социологический – правоотношения, применение права, юридическая практика.

Большинство авторов в современной юридической литературе выделяются следующие правовые семьи (исходя из совокупности юридических и социально-исторических критериев):

- семья общего права;

- романо-германская правовая семья;

- обычно-традиционная правовая семья;

- мусульманская правовая семья;

- индусская правовая семья.

По Павловой:

Англ-саксон Романо-герман Религиоз-нравст (мусульм, индусское, традиц-обычное)

1.Романо-германская семья - Италия, Франция, Германия, Австрия, Швейцария. Континет Европа, Китай, Япония половина, Лат. Америка)

Признаки романо -германской правовой семьи:единая иерархически построенная система источников права;главную роль в формировании права играет законодатель;наличие конституций, обладающих высшей юридической силой;важное положение занимают подзаконные нормативные акты;деление системы права на отрасли.

2. Англосаксонская семья (семья общего права) - Великобритания, США, Канада, Австралия, часть Сев. Европы, часть Индии)

Признаки англосаксонской системы права:основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решении по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду;главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное право, которое во многом определяет право материальное;отсутствие кодифицированных отраслей права;отсутствие классического деления права на частное и публичное.

3. Религиозная семья – Иран, Ирак, Пакистан, Судан. Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие: главный творец права – Бог, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда;источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся в Коране, Сунне, Ведах, законах Ману и т. д.;тесная взаимосвязь юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами;отсутствует деление права на частное и публичное;судебная практика во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека.

4. Традиционная семья – Мадагаскар, некоторые страны Африки, Китай, Япония.

Признаками данной правовой семьи являются следующие:доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;обычаи и традиции представляют собой совокупность юридических, моральных и мифических предписаний, признанных государством;юридический прецедент не выступает в качестве основного источника права.

5. Обычно-традиционная правовая система сегодня охватывает страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии и некоторые другие. традиционное право является не самостоятельной правовой системой, а лишь подсистемой национального права. Здесь традиционное право и европейские правовые модели в определенных сферах действуют параллельно. Структуру самого традиционного права характеризует дуализм норм (юридический и религиозно-нравственный характер).Основные характеристики обычного традиционного права:

Это незавершенное право или предправо с точки зрения системности. Правопонимание еще слитно с космическим миропониманием. Юриспруденция еще неизвестна как сфера профессиональной деятельности. Единственный источник права – обычай; отсутствует вертикальная соподчиненность норм. Крайне слабая роль государства в формировании и реализации права. Обычное право – право личное, а не территориальное. Обычное право характерно для обществ с застойным характером развития, со слабо развитой государственностью. Обычное право – одна из форм консервации прошлого, препятствие для централизации государства в силу локальной замкнутости и противоречивости. Обычное право нерукотворно, т.к. является элементом» мирового порядка». Правотворчество как таковое отсутствует. Обычное право носит устный характер, имеет форму мифов, пословиц, поговорок и т.д.

6. Индусское право. Индия, Непал, Шри-Ланка, Малайзия, Кения, Уганда, Танзания. Зарождение этой системы относится к 15 веку до н.э., а появление собственно правовых текстов – дхармашастр – к 5-2 веку до н.э. Индусское право имеет ярко выраженный личный характер, основанный на варно-кастовой системе. Имеет место иерархия каст ((брахманы, вайшья, кшатрии, шудры).) – таким образом, индусское право закрепляет неравенство индусов перед Богом и законом.

Первооснова индусского права – комплекс религиозно-философских памятников – Веды. Индусское право, таким образом, характеризуется синкретностью права с религией и моралью. Развитие индусского право происходило следующим образом: на базе вед сложились шрути (произведения и философствования брахманов), на базе них сложились смрити (афоризмы и изречения, носящие по сути популярный характер), на базе них появились дхармашастры.

Дхарма – это универсальный закон неземного происхождения, комплекс религиозных, социальных и правовых обязанностей. Таким образом, собственно право – лишь отрасль дхармы (пример – Закону Ману – лишь часть дхармашастр). Дхарма имеет три источника – Веды, обычай и традицию. Веды всегда стоят на первом месте. Характерно, что акты государственной власти вообще отсутствуют в этом перечне. Власть правителя носит подчиненный характер по отношению к дхарме – государство подчинено праву.

Дхармашастры носят систематизированный характер. Все дхармашастры наделяются одинаковой силой и рассматриваются как единое целое – возникает фикция отсутствия противоречий между дхармашастрами. Если же противоречие обнаруживается – выходом становится толкование.

Противоречия де факто обусловили развитие процесса унификации индусского права и его толкования – появляются комментарии к смрити, техника составления которых позволяет под разными предлогами игнорировать смрити, противоречащие друг другу.

Позитивное индусское право – это обычное право, в котором в той или иной мере доминирует религиозная доктрина. При противоречии дхармы и обычая правитель вправе следовать обычаю, если иное не обеспечит ему возможности поддержания мира в стране.

В настоящее время происходит трансформация индусского права либо путем издания законов, либо путем создания прецедентов. Запрещен ряд традиционных институтов (самосожжение вдов), видоизменены иные (запрещена дискриминация неприкасаемых), часть норм действует (иерархическая система каст, институт нераздельной большой семьи).

Мусульманское право возникло в 7-10 вв. н.э., на этапе своего становления испытало на себе влияние обычного права арабских племен. Возникнув как элемент религиозной системы ислама, мусульманское право основывается на божественной воле. Как следствие, Коран является основным источником мусульманского права. Мусульманское право в собственном смысле слова – это шариат.

Система источников мусульманского права, помимо Корана, включает в себя Сунну (предания-хадисы о жизни пророка Мухаммеда), иджму (продукт рационального толкования норм Корана и Сунны, получал закрепление чаще всего – при рассмотрении дел судьями-кадиями), кияс (суждения по аналогии), фетва (официальное суждение, выносимое муфтием или иным религиозным авторитетам в ответ на запрос судей-кадиев или частных лиц). Акты правителя исламского государства играют подчиненную роль в системе источников мусульманского права. Субсидиарным источников мусульманского права являются обычаи (адаты) исламизированных племен и народностей.

Мусульманское право не имеет деления на отрасли, в том числе на публичное и частное право. Публично-правовая сфер регламентирована в нем менее детально, чем частноправовая. Юридическое положение личности по мусульманскому праву определяется ее вероисповеданием. Мусульманское право исходит из нераздельности светской и государственной власти. Модернизация мусульманского права сводилась к появлению первых Конституций, первых кодексов, развитию техники толкования правовых норм.

По степени влияния мусульманского права на современное законодательство стран мусульманского Востока можно выделить три сферы:

сфера личного статуса – влияние мусульманского право очень сильно, однако соответствующие нормы кодифицированы и наблюдаются тенденции к запрету полигамии, выравниванию прав супругов в семейных отношениях,

сфера конституционного, гражданского, уголовного и иных «старых» отраслей права – имеет место вкрапление мусульманских норм, институтов и принципов в европейское по форме и содержанию законодательство. При этом шариат продолжает играть, в основном, доминирующую роль в этих отраслях.

сфера авторского, изобретательского и иных «новых» отраслей права – влияние мусульманского права, как правило, отсутствует.

8. Обычное право Тропической Африки. Обычное право – это исторически первое правовое системное образование, это незавершенное право, а порой – протоправо. К нему применимы те общие положения, которые характеризуют традиционно-религиозное право вообще. Эпоха обычного права не знает юриспруденции как сферы профессиональной деятельности.Отсутствует дифференциация норм обычного права на отрасли. Поэтому, например, обычное право не знает различий между гражданским деликтом и уголовным преступлением. В обычном праве отсутствует вертикальная соподчиненность норм – обычай является единственной разновидностью источников права в своей сфере. Обязательная сила обычая имеет в своей основе признание его «своим» в рамках данной родовой общности. Обычное право – это совокупность правовых норм, признаваемая в качестве общеобязательной в той или иной общности.История обычного права афро-азиатских развивающихся стран включает доколониальный, колониальный и постколониальный периоды